有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題研究(編輯修改稿)
2025-04-22 01:35 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制性規(guī)定高于公司法規(guī)定時的效力?！ ∥覈豆痉ā返谌鍡l規(guī)定，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時，必須經(jīng)全體股東的過半數(shù)同意。如果公司章程規(guī)定股東向非股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)，必須經(jīng)全體股東的2/3或者3/4同意，甚至規(guī)定必須經(jīng)其他股東一致同意。這樣的規(guī)定是否應當有效并得到執(zhí)行?利害關(guān)系人若認為章程的規(guī)定違反公司法的規(guī)定，應當無效，該觀點是否成立?筆者認為，公司章程對股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的限制性規(guī)定高于公司法的規(guī)定時，應當認定為有效并得到執(zhí)行?！ ?1)公司章程的性質(zhì)決定?！ ￡P(guān)于公司章程的性質(zhì)，學界尚有分歧，主要有三種學說，一是契約說。認為公司章程由股東或發(fā)起人共同協(xié)商制定，并且在公司成立后對股東或發(fā)起人具有法律約束力，故從其訂立和效果來看，顯然具有契約(或合同)的性質(zhì)。 二是自治規(guī)則說。認為公司章程不僅對參與制定章程的股東有約束力，對持反對意見的股東及后續(xù)加入的股東和特定條件下的第三人也有約束力。 公司章程是公司的內(nèi)部憲章，它是公司內(nèi)部及其成員的最高的行為準則。 三是綜合說。認為公司章程關(guān)于發(fā)起人權(quán)利、義務(wù)及出資方面的規(guī)定具有契約性質(zhì)，其他多數(shù)條款則具有自治規(guī)則的性質(zhì)。 筆者贊同第三種觀點。公司章程關(guān)于股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)限制條件的規(guī)定，應屬于股東自治規(guī)則，股東自治規(guī)則若不與強行法的規(guī)定相沖突，應當有效。 (2)有限公司的性質(zhì)決定。 由于有限公司的人合性特點，注重股東之間的穩(wěn)定和長期合作，若公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓條件的規(guī)定嚴格于公司法的規(guī)定，則更能強化股東之間的穩(wěn)定性及有限公司的人合性。雖然《公司法》第35條第二款的規(guī)定屬于強制性規(guī)范，即必須經(jīng)過一定比例(過半數(shù))的股東同意，若公司章程的規(guī)定達不到這一比例要求，就違反公司法的強制性規(guī)定，則屬于無效條款，若達到(包括超過)公司法規(guī)定的比例要求，即滿足了公司法規(guī)定的條件，應屬有效。對此問題，我國《標準化法》有類似的規(guī)定，該法第六條規(guī)定：“已有國家標準或者行業(yè)標準的，國家鼓勵企業(yè)制定嚴于國家標準或者行業(yè)標準的企業(yè)標準，在企業(yè)內(nèi)部適用?！薄 ?3) 國外的相關(guān)規(guī)定?！ 》▏渡淌鹿痉ā返?7條規(guī)定：如果章程規(guī)定了有限責任公司的限制股份轉(zhuǎn)讓的條件，而此種條件不同于該法第45條規(guī)定的3/4的條件的，則此種條件是有效的。 美國《修正標準商事公司法》，公司章程可以規(guī)定比本法所規(guī)定更高或更多的法定股票數(shù)或表決要求?！ 」菊鲁虒蓹?quán)轉(zhuǎn)讓的限制性規(guī)定低于公司法規(guī)定時的效力?！ 」菊鲁倘粢?guī)定，股東向非股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，必須經(jīng)過全體股東的1/3(甚至更低比例)同意。這樣的規(guī)定是否有效?筆者認為，應當是無效條款。因為《公司法》第35條第二款規(guī)定“必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意”屬于強制性規(guī)范?！斑^半數(shù)同意”是最低要求，并非指導性標準。如果公司章程的規(guī)定低于公司法的最低要求，則此種規(guī)定應當是無效的?！ 」痉ㄎ匆?guī)定時，章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制條款的效力?！ ∮行┕驹谡鲁讨幸?guī)定，股東要求轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，必須提起3個月(時間或長或短)向董事會書面提出。這樣的規(guī)定，是有效還是無效?公司法沒有涉及。實踐中有不同意見，持無效觀點者認為，股東有轉(zhuǎn)讓股權(quán)的自由，公司章程不得超越公司法的范圍對股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題作出特別限制。持有效觀點者認為，公司章程可以在不與公司法規(guī)定沖突的前提下作出特別規(guī)定。筆者贊同后一種觀點，即有效論?！ ∈紫?，根據(jù)我國《公司法》第22條的規(guī)定，有限公司章程應當載明“股東轉(zhuǎn)讓出資的條件”。轉(zhuǎn)讓股權(quán)的條件若僅僅指公司法規(guī)定的條件，那章程又何必寫入?對于公司章程的記載事項，通說分為三類：絕對必要記載事項、相對必要記載事項和任意記載事項。 我國《公司法》未作此劃分，但學者多認為《公司法》第22條第一款規(guī)定的前十項屬于絕對必要記載事項。 ，因此，股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的條件作為章程絕對必要記載事項，應當作哪些規(guī)定呢?對此，一些國家對公司章程實行“不得重復”原則，如美國《示范公司法(修訂本)》規(guī)定，“在公司章程中不需要開列任何在本法中已列舉的公司權(quán)利”。 我國公司制度實行時間較晚，公司行為不規(guī)范，股東的公司法律意識不強，尚無“不重復”原則的限制。但毫無疑問，章程可以并且應當在不違背法律的前提下對股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的條件予以細化和補充。江平教授認為，章程是由投資人自己制定的，它不能違反公司法強制性規(guī)定，但仍可作出許多自己的規(guī)定。 其次，認定有效體現(xiàn)了股東的意思自治原則。公司法具有私法性質(zhì)。私法自治、權(quán)利本位等原則都適用于公司法。 所以，在市場經(jīng)濟條件下，公司法中仍要貫徹股東、當事人意思自治原則，否則會變成僵化的公司法?！ ∽詈螅蓹?quán)轉(zhuǎn)讓作為一種交易行為，應當允許章程對交易條件作出規(guī)定。如法國《商事公司法》第47條規(guī)定，除章程有限制性規(guī)定外，股份在股東之間自由轉(zhuǎn)讓。 三、股東變更登記對股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的影響?！ ?一)、股東變更登記與股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的成立。 我國《公司登記管理條例》第23條規(guī)定，公司變更登記事項，應當向原公司
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