【文章內(nèi)容簡介】 標準是合同約定的，未發(fā)生任何變更的情況下，承包人為保證質(zhì)量所采取措施所需費用應由承包人承擔。 【案例五十八】 背景資料 某小型水利工程項目，設計圖紙簡單，全部工程項目工期預計 1 年，土建承包商用固定總價合同承包土建工程。但由 工 作標期短，而工程量大，承包商無法準確核算。開工后發(fā)生了一系列事件： (1)承包商發(fā)現(xiàn)原來的基礎工程支護方案過于簡單，提出變更施工方案。新的施工方案造成基礎工程造 價的大幅度增加。承包商據(jù)此索賠費用。 (2)施工過程中，由于發(fā)生洪澇災害， 工 期發(fā)生拖延 2 個月。復工后，由于水災影響，人工工資普遍上漲，建材價格漲幅也比較大。承包商據(jù)此索賠費用。 (3)業(yè)主對災后的市場形勢錯誤估計，拖欠了承包商 1 個月的工程款。用電話通知的方式，通知承包商暫停施工 1 個月。 (4)承包商復工后，由于建設項目都處于復工 的狀態(tài)，一度造成建筑材料和人工的短缺。承包商所需要的資源量不能得到保證，工期拖延 20 天。 (5)承包商的施工設備受暴雨的影響，出現(xiàn)前所未有的故障。承包 商被迫停工進行設備維修。 為此，承包商就所發(fā)生的設計變更、材料和人工費漲價、洪澇災害、拖欠工程款、設備檢修造成的停工等一系列事件，向業(yè)主索賠工期和費用。 問題 (1)按照計價方式分，合同分為幾種形式 ? (2)業(yè)主電話通知變更是否適當 ? (3)分析上述事件中承包商提出的索賠要求是否合理。 參考答案 (1)按照計價方式分，合同分為總價合同、單價合同和成本加酬金合同。 (2)該合同變更形式不妥。根據(jù)《中華人民共和國合同法》，建設工程合同應當采取書面形式，合同變更亦應當采取書面形式。若在應急 情況下，可采取口頭形式，但事后應予以書面形式確認。否則，在合同雙方對合同變更內(nèi)容有爭議時，往往因口頭形式協(xié)議很難舉證，而不得不以書面協(xié)議約定的內(nèi)容為準。本案例中業(yè)主電話通知臨時停工，承包商亦答應，是雙方的口頭協(xié)議，且事后并未以書面的形式確認，所以該合同變更形式不妥。 (3)分析上述事件中承包商提出的索賠要求是否合理。 承包商的索賠應當就固定總價合同的條款來認定索賠要求的合理性。 ①固定總價合同是總價優(yōu)先，承包商報總價，雙方商討并確定合同總價，最終按總價結算。通常只有設計變更，或合同中 規(guī)定的調(diào)價條件，如法律的變化等才允許調(diào)整合同價格。如果設計變更在業(yè)主既定范圍內(nèi)，仍然按照原合同價格結算。 ②洪澇災害屬于不可抗力，是業(yè)主應當承擔的風險，工期和費用索賠合理。 ③業(yè)主拖欠工程款，承包商暫停施工，承包商的工期索賠是合理的。 ④工程過程中修改施工方案，由于物價和人工費漲價所帶來的風險應當由承包商來承擔。所以，對于這部分費用索賠是不合理的。 ⑤設備檢修造成的工期延誤是承包商自己的原因造成的。不應考慮承包商的工期和費用索賠要求。 ⑥施工過程中，由于施工所需資源短 缺造成的工期延誤，是由于承包商自己的原因造成的，故不予順延工期。 ⑦承包商改動施工方案是承包商自己應當承擔的報價風險之一。對于固定總價合同，承包商應當承擔的風險包括：報價風險，即報價計算錯誤、漏報項目和工程過程中由于物價和人工費漲價所帶來的風險；工程量風險，包括工程量計算錯誤、工程范圍不確定或工程項目未列全造成的損失、投標報價設計深度不夠造成的損失。承包商對于自己的投標方案和報價的正確性和完備性負責；應當對于自己就招標文件的解釋負責；有經(jīng)驗的承包商應當對施工方案的合理性負責。 【案例五十九】 背景材料 某水利工程建設項目，業(yè)主與承包商簽訂的是單 價合同，但合同中未約定投保事項，在工程實施過程中也未辦理保險。在 工 程實施過程 中 ，由 于遭受突如其來的暴風雨襲擊，造成極大 損失。后經(jīng)清 理和計算，災害造成的主要損失 ： (1)給 已 建 工 程造成破壞，損失計 48 萬元。 (2)承包商有數(shù)人受傷，處理傷病醫(yī)療費 和補償金 3 萬元 。 (3)承包商現(xiàn)場使用的機械設備受到損壞，需修理等費用 18 萬元。 (4)由于造成現(xiàn)場 停工 8 大，承包商損失機械臺班折舊費 9 萬元，人工窩工 費 5 萬元 。 (5)施 工 現(xiàn)場遭到破壞，清理現(xiàn)場需費用 3 萬元。 (6)由于停 工、 清理現(xiàn)場以及修復水毀 工程 等導致工期預計拖延 1 5 天。 問題 (1)在工程建設中，風險類型主要有哪些 ? (2)在工程建設中，風險管理的程序及其 工 作內(nèi)容是什么 ? (3)工程保險是轉(zhuǎn)移風險的一種有效途徑，請問工程 一 切險承保的內(nèi)容有哪些 ? (4)根據(jù)本案例特點和工程風險責任承擔原則，上 述損失應由誰承擔 ? 參考答案 (1)建設工程的風險主要有以 下 類型： 1)組織 風險。在組織中，人是決定因素。人的素質(zhì)決定了工程質(zhì)量、安全、進度和費用。業(yè)主、 施工、監(jiān)理等單位人員的知識水平、工程經(jīng)驗、責任心以及工 作能力等是影響工程建設的重要方面，也是重要的風險源。 2)經(jīng)濟風險。工 程建設是經(jīng)濟活動，涉及合同價款、利率、匯率、物價、稅收，以及資金供應等風險因素的影響。 3)管理風險。在 工 程建設中，往往涉及多項工作內(nèi)容，需要多個施工隊伍或多個專業(yè)工種、多種施 工 機械設備、多種物質(zhì)進行運轉(zhuǎn)，需要采取一系列質(zhì)量、安全措施進行控制才能保證工程建設的順利實施，同時在工程合同履行中由于 受內(nèi)外部條件的變化產(chǎn)生風險。 4)工 程環(huán)境風險。工程建 設受環(huán)境影響較大，如：地質(zhì)和水文條件、自然災害、氣象條件等給工 程建設帶來影響。 5)技術風險。工程建設中，往往 面對的技術問題比較復雜，同時技術要求高，在上程設計、施工 方案制定以及施工機械、物質(zhì)的配備等方面對工程的實施造成重大影響。 (2)風險管理包括策劃、組織、領導、協(xié)調(diào)和控制等方面的工作。風險管理的程序及其工 作內(nèi)容是： 1)風險識別。根據(jù)工程建設的內(nèi)容和特點，按照 工 程建設規(guī)律和要求以及工程建設條件，通過分析研究，找 出 存在 的風險因素。 2)風險分析。根據(jù)知識和經(jīng)驗，運用科學的方法，對存在的風險進行分析，評估其發(fā)生的可能性以及影響程度，以確定風險大小。 3)風險控制。根據(jù)風險分析結果，制定風險管理方案，采取控制措施，避免或降低風險。 4)風險轉(zhuǎn)移。將風險分散到不同主體進行承擔，通過投保、分包等方式，轉(zhuǎn)移風險。 (3)工程一切險承保的是在工程建造中因自然災害或意外事故而引起的一切損失，包括：工程本身、施工用設施和設備、施工機具、場地清理費、第三人責任、工地內(nèi)現(xiàn)有的建筑物和由被保險人看管和監(jiān)護的停放 在工地的財產(chǎn)等。 (4)突如其來的暴風雨屬于自然災害。發(fā)生自然災害后，業(yè)主和承包商應根據(jù)風險責任承擔原則，各自承擔相應責任。該工程風險責任按以下承擔原則進行分析： 1)業(yè)主承擔工程安全責任； 2)承包商承擔施工人員人身安全責任； 3)承包商承擔施工機械設備安全管理責任； 4)非承包商原因造成的損失費用應由業(yè)主承擔； 5)新增的工作內(nèi)容的費用應由業(yè)主承擔； 6)非承包商原因造成的工期延誤應由業(yè)主承擔。 【案例六十】 背景材料 某水閘工程施工招標投標及合同管理過程中，發(fā)生如下事件： 事件 l：該工程可行性研究報告批準后立即進行施工招標。 事件 2：施工單位的投標文件所載 工 期超過招標文件規(guī)定的工期，評標委員會向其發(fā)出了要求澄清的通知，施工單位按時 遞交了答復，修改了工期計劃，滿足了要求。評標委員會認可工期修改。 事件 3：招標人在合同談判時，要求施工單位提高混凝土強度等級，但不調(diào)整單價，否則不簽合同。 事件 4：合同約定，發(fā)包人的義務和責任有：①提 供施工用地；②執(zhí)行監(jiān)理單位指示；③保證工程施工人員安全；④避免施工對公眾利益的損害；⑤提供測量基準。承包人的義務和責任有：①墊資 100 萬元；②為監(jiān)理人提供工作和生活條件；③組織工程驗收；④提交施工組織設計；⑤為其他人提供施工方便。 事件 5：合同部分條款如下： (1)計劃施工工期 3 個月，自合同簽訂次月起起算。合同工程量及單價如下表： ┏━━━━━━━━━━┳━━━━━┳━━━━━━┳━━━━━━┳━━━━━━┓ ┃ ┃土方工程 ┃混凝士工程 ┃砌石工程 ┃臨時二 [：程 ┃ ┣━━━━━━━━━━╋━━━━━╋━━━━━━╋━━━━━━╋━━━━━━┫ ┃ 工 程量 ┃ 6萬 m3 ┃ 0． 5萬 m3 ┃ 0． 1萬 m3 ┃ 1項 ┃ ┣━━━━━━━━━━╋━━━━━╋━━━━━━╋━━━━━━╋━━━━━━┫ ┃綜合單價 ┃ 10元／ m3 ┃ 400元／ rn3 ┃ 200元／ m3 ┃ 20萬元 ┃ ┣━━━━━━━━━━╋━━━━━╋━━━━━━╋━━━━━━╋━━━━━━┫ ┃開工 及完工時間 ┃第 1月 ┃第 3月 ┃第 2月 ┃第 1月 ┃ ┗━━━━━━━━━━┻━━━━━┻━━━━━━┻━━━━━━┻━━━━━━┛ (2)合同簽訂當月生效，發(fā)包人向承包人一次性支付合同總價的 10％，作為工程預付款，施工期最后 2 個月等額扣回。 (3)保留金為合同總價的 5％，在施 工 期內(nèi)，按每月工程進度款 5％的比例于留。保修滿后退還，保修期 1 年 。 問題 (1)根據(jù)水利水電工程招標投標有關規(guī)定，事件 事件 事件 3 的處理 要求是 否合理， 逐一說明理由。 (2)根據(jù)《水利水 電 土建工程施 工 合同條件》 (GF 一 2020— 0208)，指 出 事件 4 中，關發(fā)包人和承包人的義務和責任中的不妥之處。 (3)按事件 5 所給的條件，合同金額為多少 ?發(fā)包人應支付的工程預付款為多少 ?應 扣留的 保留金總額為多少 ? (4)按事件 5 所給條件，若施 工單位按期完成各項工程，計算施工 單位工期最后 一個月工 程進度款、保留金扣留、 工 程預付款扣 回 、應收款。 參考答案 (1)事件 1 不合理。施工招標應該在初步設計已經(jīng)批準：建設資金來源已落實，年度投資計劃 已 經(jīng)安排；監(jiān)理單位已確定；具有能滿足招標要求的設計文件，已與設計單位簽訂適應施工 進度要求的圖紙交付合同或協(xié)議；有關建設項目永久征地、臨時征地和移民搬遷的實施、安置 工 作已經(jīng)落實或已有明確安排等條件具備后方可進行。 【 水利工程建設項目招標投標管理規(guī)定 】 第十六條 水利工程建設項目招標應當具備以下條件： （三）施工招標應當具備的條件 １、初步設計已經(jīng)批準； ２、建設資金來源已落實，年度投資計劃已經(jīng)安排； ３、監(jiān)理單位已確定； ４、具有能滿足招標要求的設計文件，已與設計單位簽訂適應施工進度要 求的圖紙交付合同或協(xié)議； ５、有關建設項目永久征地、臨時征地和移民搬遷的實施、安置工作已經(jīng)落實或已有明確安排。 事件 2 不合理。評標委員會不應向施工單位發(fā)出 要求澄清的通知，也不能認可工期修改工 期超期屬于重大偏差，該標書屬于廢標。 事件 3 不合理。施工單位提高混凝土強度等級，但不調(diào)整單價，屬于變相壓低報價；如確需提高混凝土強度等級，雙方應協(xié)商調(diào)整相應單價，不能強迫中標人不調(diào)整單價而簽訂合同。 (2)事件 4 中發(fā)包人的義務和責任中不妥之處有：②執(zhí)行監(jiān)理單位指示；③保證工程施工人員安 全：④避免施工 對公眾利益的損害。承包人的義務和責任中不妥之處有：①墊資100 萬元；②為監(jiān)理人提供 工 作和生活條件：⑨組織工程驗收。 三、 雙方的一般義務和責任 ４ 發(fā)包人的一般義務和責任 ４．１ 遵守法律、法規(guī)和規(guī)章 發(fā)包人應在其組織實施本合同的全部工作中遵守與本合同有關的法律、法規(guī)和規(guī)章，并應承擔由于其自身違反上述法律、法規(guī)和規(guī)章的責任。 ４．２ 發(fā)布開工通知 發(fā)包人應委托監(jiān)理人按合同規(guī)定的日期向承包人發(fā)布開工通知。 ４．３ 安排監(jiān)理人及時進點實施監(jiān)理 發(fā)包人應在開工通知發(fā)布前安排監(jiān)理人及時進入 工地開展監(jiān)理工作。 ４．４ 提供施工用地 發(fā)包人應按專用合同條款規(guī)定的承包人用地范圍和時限，