【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 司或由其控制股份公司 。 在私有制國(guó)家和地區(qū) ， 私營(yíng)和民營(yíng)屬于同等概念 ， 非國(guó)有和非公營(yíng)的公司都是私營(yíng)或民營(yíng)公司；合作和集體所有性質(zhì)的公司也被歸入私營(yíng)或民營(yíng)部門 ， 此處的“ 私營(yíng) ” 不具有所有制的意義 。 （ 3） 外商投資公司 ——是指依 《 中外合資企業(yè)法 》 、《 中外合作企業(yè)法 》 和 《 外資企業(yè)法 》 等三個(gè)外商投資企業(yè)法設(shè)立的公司 ， 也包括外商投資在其中達(dá)到一定比例 、 被對(duì)外經(jīng)貿(mào)合作主管部門列為外商投資企業(yè) 、依 《 公司法 》 設(shè)立的股份有限公司 。 從外商投資的方式看 ， 外商投資公司可以分為中外合資經(jīng)營(yíng)公司 、 中外合作經(jīng)營(yíng)公司和外資公司；從公司的法律形式看 ，則有有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種 。 外商投資公司是依中國(guó)法律在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的中國(guó)公司 ， 而非外國(guó)公司 。 我國(guó)在企業(yè)登記管理上 ， 固然已將港澳臺(tái)商投資企業(yè)與外商投資企業(yè)并列 ， 單獨(dú)劃為一類 、 而鑒于港澳臺(tái)商投資屬于境外投資 ， 二者在法律適用上仍然是相同的 。 ? 四、 公司法概述 ? 一、 《 公司法 》 的宗旨及適用范圍 ? 1． 《 公司法 》 的宗旨 ? 公司法的宗旨在于適應(yīng)建立現(xiàn)代化企業(yè)制度的需要，規(guī)范公司的組織和行為，保證公司、股東和債權(quán)人的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。 ? 2． 《 公司法 》 的適用范圍 ? 二、公司的設(shè)立 ? 1．公司設(shè)立的一般原則： ? 公司的設(shè)立是指為使公司成立而依法進(jìn)行的一系列法律行為及所經(jīng)程序的總稱。其設(shè)立原則有特許原則、核準(zhǔn)原則、準(zhǔn)則原則。我國(guó) 《 公司法 》 對(duì)公司設(shè)立采用嚴(yán)格準(zhǔn)則原則。 ? （ 1）自由設(shè)立原則。即公司的設(shè)立完全憑當(dāng)事人的自由，國(guó)家不加任何干涉或限制。 ? （ 2）特許原則。其起源于 13世紀(jì)至 15世紀(jì)，盛行于17世紀(jì)和 18世紀(jì)的英國(guó)。即公司的設(shè)立需要王室或者議會(huì)通過頒發(fā)專門法令予以特別許可。 ? （ 3）核準(zhǔn)主義。即審批主義，是指設(shè)立公司必須經(jīng)政府主管部門進(jìn)行審查批準(zhǔn)。 ? （ 4）準(zhǔn)則主義。即登記主義，是指由法律規(guī)定設(shè)立公司的條件，如果發(fā)起人認(rèn)為已具備了法律規(guī)定的條件，就可直接向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記，無(wú)須經(jīng)過任何部門的審批。 ? （ 5）嚴(yán)格準(zhǔn)則主義。是指設(shè)立公司既須具備法律規(guī)定的條件，又必須經(jīng)政府行政主管部門的批準(zhǔn)。 ? 三、公司的名稱與住所 ? 1. 公司名稱的概念及公司法對(duì)公司名稱的規(guī)定 ? 2. 公司住所：公司以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為其住所地 ? 3. 確定公司住所的法律意義 ? 1994年初，某市一家有限公司開業(yè)，公司登記名稱為“某某市紅都時(shí)裝有限責(zé)任公司”（以下簡(jiǎn)稱甲公司）。同年 11月，與該公司僅隔 100米遠(yuǎn)的一家有限公司登記注冊(cè)，名稱為“某某市紅都制衣有限責(zé)任公司”（以下簡(jiǎn)稱乙公司）。兩家公司雖然相隔很近，但是行政區(qū)劃上不同屬于一個(gè)區(qū)，因此在各自的工商機(jī)關(guān)辦理了公司名稱注冊(cè)登記。為此，甲公司和乙公司打起了名稱權(quán)官司。 甲公司稱，自己一直在使用這個(gè)名稱，所以乙公司是侵犯了自己名稱權(quán)。乙公司稱，本公司名稱與甲公司的名稱不同，登記管理機(jī)關(guān)不同，并且行業(yè)不同。根據(jù)國(guó)家有關(guān)規(guī)定，名稱登記有行業(yè)之分，甲公司是商業(yè)零售，乙公司是服裝加工。所以不侵權(quán)。 ? 四、公司章程 ? ? 公司章程是公司股東依法訂立的規(guī)范公司組織與活動(dòng)的基本法律文件。公司章程有以下主要法律特征： ? （ 1）是公司法人設(shè)立及活動(dòng)的基本規(guī)則 ? （ 2）是具有自治性質(zhì)的公司重要法律文件 ? （ 3）是公司法人組織與活動(dòng)的基本規(guī)則的載體和表現(xiàn)形式 ? 章程是由公司股東共同制訂的全面規(guī)定公司制度的基本規(guī)范，是公司的“公司法”。 ? ? ? 公司章程 是指公司必備的、 規(guī)定公司組織與活動(dòng)的基本準(zhǔn)則的書面文件。 ? （一 ） 章程的制定與修改 ? 有限責(zé)任公司的章程由全體股東制定； 股份有限公司的章程由發(fā)起人制定， 經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過。 ? 修改公司章程屬于公司股東會(huì)或者股東大會(huì)的特別決議范疇， 因此 ， 必須由有限責(zé)任公司全體股東所持表決權(quán)的 2/3 以上或者股份有限公司出席股東大會(huì)的股東所持表決權(quán)的 2/ 3以上通過。 ? （二 ） 公司章程的記載事項(xiàng) ? 1 ． 絕對(duì)必要記載事項(xiàng)。 ? 絕對(duì)必要記載事項(xiàng)是指章程中必須記載的事項(xiàng)、 不可缺少的事項(xiàng)， 章程中缺少其中的任何一項(xiàng)或者任何一項(xiàng)記載不合法， 都會(huì)導(dǎo)致整個(gè)章程的無(wú)效。 ? 包括 ： 公司的名稱和住所， 經(jīng)營(yíng)范圍， 注冊(cè)資本， 股東或者發(fā)起人的名稱或者姓名， 股東的權(quán)利和義務(wù)， 股東或發(fā)起人的出資方式和出資額， 董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)的組成、 職權(quán)、 任期和議事規(guī)則，公司的法定代表人，利潤(rùn)分配辦法， 解散事由與清算辦法 。 ? 2 ． 相對(duì)必要記載事項(xiàng)。 ? 相對(duì)必要記載事項(xiàng)是指根據(jù)公司的實(shí)際情況在章程中記載的事項(xiàng)， 如果公司的實(shí)際情況決定必須記載則應(yīng)當(dāng)記載， 如果公司的實(shí)際情況決定無(wú)須記載則不必記載。如關(guān)于分公司的規(guī)定。 ? 3．任意記載事項(xiàng)。 ? 任意記載事項(xiàng)是指法律不加列舉的，只要不違反法律的禁止性規(guī)定的事項(xiàng)，章程制定人可根據(jù)實(shí)際需要記載于公司章程，記載了該項(xiàng)并且內(nèi)容合法，即發(fā)生效力；不記載或者內(nèi)容違法，只導(dǎo)致本項(xiàng)無(wú)效，不影響整個(gè)章程的效力。如我國(guó)公司法規(guī)定的“股東（股東大會(huì)）認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)”即屬此類。 ? 五、公司的權(quán)利能力和行為能力 ? ? 根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行法律的規(guī)定，公司的權(quán)利能力受到公司性質(zhì)的限制和法律的限制 ? 這里講的權(quán)利能力，主要體現(xiàn)在限制上。 ? 第一， 性質(zhì)限制。就是自然人享有的與身份密切相關(guān)的權(quán)力能力，那么公司不享有，也就是說，自然人享有的肖像權(quán)、婚姻權(quán)、還有生命健康權(quán)，這些權(quán)利能力公司不享有。所以自然人享有的權(quán)利能力，有的公司是不能享有的，這主要是指那些與自然人身份有密切關(guān)系的權(quán)利能力，公司不能享有。 ? 能力主要是對(duì)公司權(quán)利能力的限制。 ? 第二， 經(jīng)營(yíng)范圍的限制。就是公司，它在行使自己權(quán)利能力的時(shí)候，那么只限于經(jīng)核準(zhǔn)登記的經(jīng)營(yíng)范圍之內(nèi)，核準(zhǔn)登記的經(jīng)營(yíng)范圍之外的權(quán)利能力公司不享有。 ? 第三， 就是法律上的限制。法律上的限制這個(gè)需要特別注意一下，就是轉(zhuǎn)投資的限制。公司可以向其他企業(yè)和公司投資，但是公司不能向合伙企業(yè)和個(gè)人獨(dú)資企業(yè)投資，也就是說，咱們國(guó)家不允許公司成為其他企業(yè)的無(wú)限責(zé)任的股東。也就是公司的投資對(duì)象只限于有限責(zé)任公司和股份有限公司及其他法人企業(yè)。但是另有規(guī)定的除外。另一限制即投資額的限制，就是說，公司累計(jì)的投資額不能超過其凈資產(chǎn)的 50%。公司的凈資產(chǎn)是公司的全部資產(chǎn)減去公司的負(fù)債所得的余額。就是說公司可以多次投資，但是累計(jì)起來(lái)，這些投資加在一起不能超過其凈資產(chǎn)的 50%。這就是為了避免公司通過投資把它的資產(chǎn)全都轉(zhuǎn)移出去，使公司成為一個(gè)空殼公司。如果成為空殼公司以后，對(duì)誰(shuí)的利益損害最大呢，對(duì)債權(quán)人的利益損害最大。 ? 因此， 《 公司法 》 才作出了投資額的限制。在轉(zhuǎn)投資方面，對(duì)投資額的限制有以下例外：一是投資公司對(duì)外投資沒有投資額的限制；二是控股公司對(duì)外投資沒有投資額的限制；三是投資后接受被投資公司以利潤(rùn)轉(zhuǎn)增的資本，其增加額不計(jì)算在原投資額之內(nèi)。 ? 第四，借貸的限制。這一內(nèi)容在公司的高級(jí)管理人員，即董事、經(jīng)理的義務(wù)中作出的規(guī)定，就是說，公司的董事、經(jīng)理不得將公司的資產(chǎn)借貸給他人，包括公司的股東和其他第三人。企業(yè)想借貸，只能向銀行貸款，但企業(yè)之間不能拆借。在這里同樣，公司不能將自己的資產(chǎn)借貸給他人，他人包括其他的法人，其他的自然人，也包括股東。 ? 第五，擔(dān)保的限制。公司的董事、經(jīng)理不能以公司資產(chǎn)為公司的股東和第三人提供財(cái)產(chǎn)擔(dān)保，這就是對(duì)擔(dān)保的限制。那么這里都限于公司的資產(chǎn)，公司的資產(chǎn)不能借貸，公司董事、經(jīng)理不能將公司的資產(chǎn)為他人提供擔(dān)保，不能設(shè)置抵押權(quán)和質(zhì)押權(quán)。 ? 大家記住一點(diǎn)，公司的權(quán)利主要是對(duì)公司權(quán)利能力的限制。 ? ? 公司的行為能力是通過公司股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、經(jīng)理機(jī)構(gòu)及其組成成員在各自權(quán)限范圍內(nèi)的活動(dòng)得以實(shí)現(xiàn)的。 ? 公司是法人，根據(jù)法律規(guī)定，公司只是有行為能力和無(wú)行為能力之分，它不像自然人那樣有無(wú)行為能力、限制行為能力和完全民事行為能力的劃分，但它的行為能力和自然人不一樣，自然人不是出生就依法享有行為能力，它必須達(dá)到法定的責(zé)任年齡；公司自誕生之日起即享有行為能力，就是說行為能力和權(quán)力能力是同時(shí)產(chǎn)生，同時(shí)消亡的。公司行為的實(shí)現(xiàn)方式和自然人不同，因?yàn)楣臼且粋€(gè)社團(tuán)，它自己不能表達(dá)意思，要通過它的意思機(jī)關(guān)，就是通過股東會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)來(lái)行使，但這里表示公司的行為能力，主要是股東會(huì)和董事會(huì)，在這兩個(gè)機(jī)構(gòu)中又主要是董事會(huì)。 ? 因?yàn)楝F(xiàn)在世界各國(guó)公司的股東會(huì)的權(quán)力越來(lái)越虛化，而董事會(huì)的權(quán)力越來(lái)越膨脹，而且這種現(xiàn)象越來(lái)越嚴(yán)重，股東會(huì)幾乎成為一個(gè)空架子，主要權(quán)力掌握在董事會(huì)手里，所以說通過它的意思機(jī)關(guān)，就是它的權(quán)力機(jī)關(guān)和它的執(zhí)行機(jī)關(guān)以及它的監(jiān)督機(jī)關(guān)，具體地說就是股東會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)。 這幾個(gè)機(jī)構(gòu)行為能力的分工為：如果公司表達(dá)對(duì)外的意思，那么就通過董事會(huì)， 董事會(huì)的董事長(zhǎng)是公司的法定代表人， 就是董事長(zhǎng)對(duì)外代表公司， 來(lái)履行它的行為能力；對(duì)公司內(nèi)部實(shí)行管理也是通過其法定代表人。 ? 關(guān)于公司行為能力的內(nèi)容有三個(gè)方面：即民事行為能力，侵權(quán)行為能力和刑事行為能力。公司犯罪行為能力的范圍問題，就是說對(duì)其處以刑罰問題， 刑罰包括主刑和附加刑。 如果判它承擔(dān)主刑的話，那么誰(shuí)去蹲監(jiān)獄， 讓公司里誰(shuí)去蹲監(jiān)獄， 如果從這個(gè)角度思考問題未免太狹隘了。 在 20 世紀(jì) 80 年代初曾經(jīng)在這種狹隘的范圍里討論過這一問題。 但現(xiàn)在咱們看公司它肯定也會(huì)構(gòu)成犯罪， 那么咱們公司法這次有規(guī)定， 刑法也有專章規(guī)定公司犯罪的問題， 比如說 《 刑法 》 規(guī)定的處以罰金及沒收財(cái)產(chǎn)，那么罰金這個(gè)處罰是什么罰呢？是刑罰。那就是說肯定是犯罪才處以罰金，同樣是掏錢，那罰款呢，那就是行政處罰，如果是罰金就是刑事處罰， 所以對(duì)公司處以罰金就證明公司是犯罪了。 所以這個(gè)問題到現(xiàn)在已經(jīng)成一個(gè)定論了，沒什么可討論的了。 ? 公司名稱 是公司之間得以相互區(qū)別的文字符號(hào)。 ? 公司作為企業(yè)法人必須有自己的名稱， 而且只能有一個(gè)名稱。公司名稱必須符合法定的形式要件，同時(shí)公司的名稱不能違反法律關(guān)于企業(yè)名稱的禁止性規(guī)定， 而且必須由四部分構(gòu)成。 ? 以 “北京宏達(dá)房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司”這個(gè)名稱為例，它即由四個(gè)部分構(gòu)成： “北京” 是公司所在行政區(qū)劃， “ 宏達(dá)” 是公司的商號(hào)， “ 房地產(chǎn)開發(fā)” 是公司的經(jīng)營(yíng)性質(zhì)及業(yè)務(wù)范圍，“ 有限責(zé)任” 是公司的責(zé)任形式。 法律所禁止或限制的部分是商號(hào)， 這一部分不能有損于我國(guó)的國(guó)家主權(quán)和社會(huì)公共利益，不能使用外國(guó)國(guó)家及國(guó)際組織的名稱，不能使用我國(guó)縣級(jí)以上行政區(qū)的名稱，不能以漢語(yǔ)拼音字母作為公司的名稱，等等 。 ? 。 ? 公司名稱冠以 “ 國(guó)際” 、 “ 中國(guó) ” 、 “ 國(guó)家” 等字樣的必須在國(guó)家工商局登記注冊(cè)； 必須有 2個(gè)以上分公司的公司才能叫 “ 總公司 ” ? 六、公司資本 ? 公司資本： ? 就是以營(yíng)利為目的而集聚在公司法人名下的財(cái)產(chǎn)，從某種意義上來(lái)說，公司就是一 個(gè)資本實(shí)體，即整體化、人格化的財(cái)產(chǎn)集合體。 ? 法定資本制 :法定資本制是指在公司設(shè)立時(shí) ,必須在章程中明確規(guī)定公司資本總額 ,并一次性發(fā)行、全部認(rèn)足或募足 ,否則公司不得成立的資本制度。在一次性認(rèn)足或募足的基礎(chǔ)上 ,可以一次性繳納或分期繳納股款。大陸法系國(guó)家多采用此種資本制度 ? 法定資本制奉行的立法原則是資本確定原則、資本維持原則、資本不變?cè)瓌t ? ，就是說公司在設(shè)立時(shí)，必須在章程中對(duì)公司的資本總額作出明確的規(guī)定，并須由股東全部認(rèn)足，否則公司不能成立。 ，又可以稱為資本充實(shí)原則，就是公司在存續(xù)過程中，應(yīng)該經(jīng)常保持與其資本額相當(dāng)?shù)呢?cái)