【正文】 第十章 公司法 [教學(xué)目的 ] [本章內(nèi)容 ] [本章重點 ] [本章難點 ] [思考題目 ] [課時安排 ] [教學(xué)目的 ] ? 通過本章學(xué)習(xí)使學(xué)生掌握公司概念、公司的分類和股份有限公司的原理，并能夠運用理論指導(dǎo)實踐 ? [本章內(nèi)容 ] 第一節(jié) 公司與公司法概論 ? 第二節(jié) 有限公司 ? 第三節(jié) 股份有限公司 ? 第四節(jié) [本章重點 ] ? 公司及公司法的概念及特征：公司與相關(guān)企業(yè)的聯(lián)系與區(qū)別；公司的作用 。 《 公司法 》 的宗旨及適用范圍；公司的名稱與住所法律規(guī)定；公司章程的法律規(guī)定 。 [本章難點 ] 股份有限公司的運行機制 [思考題目 ] 簡述公司和公司法的概念 股份有限公司有哪些機構(gòu)？ ? [課時安排 ] 4課時 第一節(jié) 公司與公司法概論 ? 一、公司的概念：公司是目前世界上普遍存在的一種企業(yè)組織形式 ,各國一般均以民商法予以規(guī)制。但是，在法律上，關(guān)于“公司”一詞的含義，不同國家因所屬法系不同而有不同表述。 ? 大陸法系中，公司是指依法定程序設(shè)立的，以營利為目的的社團法人。 ? 英美法系中的公司并非僅指以營利為目的的公司，以營利為目的的公司是商業(yè)公司，而非營利性的公司則相當(dāng)于大陸法中非營利的社團法人。如英國的 《 伯爾門公司法 》 一書中說：“公司是依公司法的規(guī)定而設(shè)立的經(jīng)濟組織體”。 《 美國標(biāo)準(zhǔn)公司法 》 給公司下的定義則是：“公司是指受本法令管轄之營利公司?！? ? 我國公司法第 2條規(guī)定：“本法所稱公司是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司”；“有限責(zé)任公司和股份有限公司是企業(yè)法人?！? ? 二、公司的特征 （ 1） 公司是法人，具有獨立性。 （ 2）公司是社團法人，具有集合性。 （ 3）公司是企業(yè)，具有營利性。 （ 4）公司是依照專門法律設(shè)立的，具有合法性 . 三 、 公司制度的沿革 （ 一 ） 公司的產(chǎn)生與發(fā)展 公司作為企業(yè)的一種組織形式 ， 產(chǎn)生于資本主義萌芽和上升時期 ， 是資本主義商品經(jīng)濟發(fā)展的產(chǎn)物 。 它經(jīng)歷了由合伙向無限公司 、 兩合公司 、 股份有限公司 、 股份兩合公司及有限公司的發(fā)展過程 。 中世紀(jì)歐洲地中海沿岸商業(yè) 、 貿(mào)易的發(fā)達 ， 催生了各種各樣的商事組織 ， 其中的家族性企業(yè)和康孟達(COMMENDA)組織即為無限公司和兩合公司公司的雛形 。 在中世紀(jì) ， 有兩個因素對公司的產(chǎn)生具有直接影響：一是合伙制度的發(fā)展 ， 出現(xiàn)了由二人以上的出資人共同經(jīng)營的經(jīng)濟實體；二是法人制度的發(fā)展 ， 出現(xiàn)了具有法人地位的經(jīng)濟實體 ， 二者的結(jié)合就形成了公司 。 地理大發(fā)現(xiàn)后 ， 葡萄牙和西班牙作為世界上第一批殖民者開始對非洲和美洲進行殖民地掠奪 ， 掠奪要靠海上交通 ， 才能達到大洋彼岸 。 交通工具要靠船舶 ， 需要籌集大量資金 ， 并承擔(dān)很大風(fēng)險 。 于是出現(xiàn)了兩種組織形式：一是共同籌集資金 、 共擔(dān)風(fēng)險 、 共享利益的船舶共有制；另一種是有產(chǎn)者不親自去海外冒險 ， 而將資產(chǎn)委托船舶所有人或其它人代為買賣 ， 銷售后獲利共同分配的康孟達組織 (Commenda)， 虧損時 ， 航海者負(fù)無限責(zé)任 ， 有產(chǎn)者僅在出資范圍內(nèi)負(fù)有限責(zé)任 ?？涤圻_組織被認(rèn)為是現(xiàn)代企業(yè)中隱名合伙和兩合公司的雛形 。 與此同時 ， 西歐大陸因商品生產(chǎn)的發(fā)展 ， 商品交換的繁榮 ， 專門從事商業(yè)活動的組織出現(xiàn) 。 他們以家族為中心 ， 子繼父業(yè) ， 親朋聯(lián)辦 ， 形成家族企業(yè)或家庭合伙 。 這種家族企業(yè)最早形成在普魯士 ， 而后波及整個西歐 ， 是后來無限公司的原始形態(tài) 。 除家族經(jīng)營和康盂達組織 ， 在英國等歐洲國家還出現(xiàn)了一些具有法人性質(zhì)的經(jīng)濟實體 ， 如16世紀(jì)末 、 17世紀(jì)初由英國和荷蘭國王特許建立了直接以 “ 公司 ” 命名的遠(yuǎn)航貿(mào)易性企業(yè) ——英國東印度公司和荷蘭東印度公司 。這些公司一般經(jīng)營對外貿(mào)易 ， 發(fā)起人可以招募股東 ， 公司財產(chǎn)與股東個人 財產(chǎn)分離 ， 股東對公司按其出資承擔(dān)有限責(zé)任 。 特許公司的出現(xiàn)對現(xiàn)代公司制度的建立具有十分重要的影響 ， 英國的東印度公司被認(rèn)為是股份有限公司的鼻祖 。 但此后的 300年間，公司制度發(fā)展緩慢；到了 19世初歐洲工業(yè)革命的興起，資本主義的商品生產(chǎn)得到了前所未有的發(fā)展，這種發(fā)展和資本有機構(gòu)成的提高，企業(yè)規(guī)模不斷擴大，開辦一個企業(yè)所需的最低限額的資金也隨之增多，這是大多數(shù)單個資本家所不能承擔(dān)的。要在短期內(nèi)把分散的資金結(jié)合為 —個巨大的資本，就需要一種相應(yīng)的方式，于是，以集資為主要功能的股份制的公司應(yīng)運而生。正如馬克思指出的：“假如必須等待積累去使某些單個資本增長到能夠修建鐵路的程度，那幺恐怕直到今天世界上還沒有鐵路。但是，集中通過股份公司轉(zhuǎn)瞬之間就把這件事完成了?！惫窘M織形式的出現(xiàn)，給資本運營帶來了廣泛的空間，大力促進了資本主義生產(chǎn)力的發(fā)展。 19世紀(jì)末葉，資本主義國家不少獨資與合伙企業(yè)，紛紛改組為公司，使公司制度得到了廣泛普及和長足發(fā)展，以至于有人稱時 19世紀(jì)中葉至今的西方世界為“公司的世界” 。 ? （ 二 ） 外國的公司立法 ? 公司 制度的確立與完善 ， 是以公司法為依據(jù)和保障的 。 所謂公司法 ， 就是調(diào)整公司在設(shè)立 、 變更 、 終止及其運營過程中的對內(nèi)對外關(guān)系的法律規(guī)范的總稱 。 簡言之 ， 公司法是關(guān)于公司組織和行為的法律規(guī)范之和 。 ? 公司法是隨著現(xiàn)代公司的產(chǎn)生而逐漸發(fā)展和完善起來的規(guī)范公司組織和公司活動的法律制度 。 對公司作出最早規(guī)定的當(dāng)推英國政府于 1672年頒布的 《 商事條例 》 。 300余年來 ，公司立法大致經(jīng)過了三個發(fā)展階段： ? 19世紀(jì)以前 ， 各國基本上沒有制定統(tǒng)一的 、一般性的公司法 。 早期公司設(shè)立 ， 由當(dāng)事人自由為之 ， 法律不作規(guī)定 。 17世紀(jì)至 19世紀(jì) ，一些國家對于公司的設(shè)立采取國家元首發(fā)布特許令或由議會通過特種法案 ， 許可成立并授予特權(quán) 。 如 17世紀(jì)成立的英國的東印度公司 、 英格蘭銀行等就是通過王室授予特許證并在特許證上規(guī)定公司的性質(zhì)和特權(quán)這種方式成立的 。 ? 從 19世紀(jì)開始 ， 公司立法進入第二個階段 ， 各國陸續(xù)制定了關(guān)于公司的一般性法律 ， 公司組織及行為開始有了一般性規(guī)范；法國 1807年頒布了商法典 ， 其第一編 (商行為 )第三章關(guān)于公司的規(guī)定就有 29條； 1867年又頒布了單行公司法規(guī)； 1966年重新制定了統(tǒng)一 、 完整的公司法 ， 廢止了過去公司法的規(guī)定 。 德國于 1861年和 1897年先后頒布了舊商法和新商法 ， 其中第二編均為公司法 ， 1892年德國通過了世界上第一部有限責(zé)任公司法； 1931年又以單行法規(guī)對商法典中有關(guān)股份公司和股份兩合公司的規(guī)定加以修正； 1937年制定 、通過了 “ 股份法 ” 。 其它主要西方國家如英 、 美 、 日等國也都先后制定了自己的公司法 ， 并注重隨著變化了的形勢而予以不斷修改 。 ? 20世紀(jì) 50年代以后 ， 公司立法進人了第三個階段 。 適應(yīng)公司制度的社會化 、 國際化變革 ， 公司立法在內(nèi)容上發(fā)生了明顯更新 。 其主要趨向是：加強董事會 、 經(jīng)理的經(jīng)營管理權(quán)限 ， 使之能夠適應(yīng)市場變化 ， 集中統(tǒng)一指揮生產(chǎn)經(jīng)營活動；限制股東特別是大股東對公司業(yè)務(wù)活動的干預(yù) ， 為防止董事會濫用權(quán)力損害股東正當(dāng)權(quán)利 ， 規(guī)定了股東的派生訴訟權(quán) ， 強化對公司監(jiān)察權(quán) ， 拋棄資本確定制而采取授權(quán)資本制 ， 加速公司的成立和擴大；立法精神上從個人利益原則轉(zhuǎn)向社會利益原則 ， 加強國家干涉主義 ， 增加并逐步強化職工參加公司管理的規(guī)定等 。 ? 在公司制度不斷發(fā)屜和完善的過程中 ， 各國公司立法根據(jù)不同的國情及法律傳統(tǒng)形成了各自獨特的立法體例；公司法大致可以分為三大法系：德國法系 、 英美法系和法國法系 。德國法系條文嚴(yán)謹(jǐn) 、 論理精密；英美法系切合實際 ， 有豐富的判例作為其立法基礎(chǔ)；法國法系介于前二者之間 ， 內(nèi)容接近于德國法系 。 在各國立法過程中 ， 常常相互參照 ， 互相影響 。 特別是現(xiàn)代社會 ， 各國交往頻繁 ，各種法系的界限已逐漸縮小 。 ? 從立法體例上看 ， 有些國家實行民商分立 ， 制定了商法典 ， 它們把公司法作為商法的一個部分 ， 規(guī)定于商法典之中 。 例如 ， 法國及受法國商法典影響的國家 ，即將公司法歸于商法典的 “ 商行為 ” 編之中 。 德屬及受德國商法典影響的國家則將其列為商法典中獨立的一編 。 有些國家實行民商合一 ， 沒有商法典 ， 它們把公 司法作為民法的一個部分 ， 例如瑞士有關(guān)公司立法便列入瑞士債務(wù)法中 。 還有一些國家則將公司法制定為單行法 ， 英國 、 美國及屬于英美法系的其它國家即如此 。 本世紀(jì)以來 ， 將公司法單獨立法的國家越來越多 ， 成為一種立法趨勢 ， 例如 ， 法國 、 德國等都先后制定了單行公司法 ， 并廢止了以前商法典中關(guān)于公司法的規(guī)定 。 ? （三 ）我國的公司立法 在我國 ， 由于歷史上長期的封建統(tǒng)治 ， 商品經(jīng)濟很不發(fā)達 ， 生產(chǎn)社會化程度低 ， 公司出現(xiàn)較晚 ， 公司立法也較為滯后 ， 直到鴉片戰(zhàn)爭后的洋務(wù)運動時期 ， 我國者出現(xiàn)了公司企業(yè)和公司立法 。 我國歷史上的首家公司 ， 是1861年由美國鴉片商人開辦的旗昌洋行會同十幾家其它商行和中國買辦 ， 籌資白銀 100萬兩 ， 在上海創(chuàng)立的以長江航運為業(yè)的 “ 旗昌輪船公司 ” ；最早的公司立法是 1903年 （ 光緒二十九年 ） 清朝政府頒布的 《 公司律 》 ；1914年 （ 民國三年 ） 國民政府頒布 《 公司條例 》 ， 1930年 （ 民國二十九年 ） 另訂 《 公司法 》 ， 至今仍在臺灣沿用 。 新中國成立后 ， 50年政務(wù)院頒布 《 私營企業(yè)暫行條例 》 ，肯定了公司可以作為私營企業(yè)的組織形式的存在 ， 但至 56年社會主義改造完成后 ， 我國曾一度實行單一的公有制企業(yè)形式 ， 公司制度被廢止；實行改革 、 開放后 ， 基于發(fā)展社會生產(chǎn)力對企業(yè)組織形式變革的客觀要求 ， 現(xiàn)代公司企業(yè)才在我國得以復(fù)生和迅速發(fā)展 。在此期間 ， 國家頒布實施了若干行法規(guī)與規(guī)章 （ 如1985年國務(wù)院頒發(fā)的 《 公司登記管理暫行規(guī)定 》 、1992年國家體改委等 6個部委聯(lián)合發(fā)布的 《 股份制企業(yè)試點辦法 》 、 《 股份有限公司規(guī)范意見 》 、 《 有限責(zé)任公司規(guī)范意見 》 等 ） ， 用以規(guī)范改革中出現(xiàn)的公司的組織和行為； 我國社會主義市場經(jīng)濟體制確立以后 ， 為了推行現(xiàn)代企業(yè)制度的建立 ， 完善公司制度 ， 促進社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展 ， 1993年 12月 29日 ， 第八屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第五次會議通過了 《 中華人民共和國公司法 》（ 以下簡稱 《 公司法 》 ， 該法共 11章 230條 ，于 1994年 7月 1日起施行； 1999年 12月 25日 ，第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十三次會議通過 《 關(guān)于修改 〈 中華人民共和國公司法 〉 的決定 》 ， 對該法的部分條款進行了修改 。 2022年對公司法做全面的修改 。 三、公司的分類 （ 一 ） 公司的法律分類 依股東所負(fù)責(zé)任的不同 ， 一般將公司分為 五種 按股東承擔(dān)的有限責(zé)任的限度的不同 ， 有普通有限公司和保證有限公司之分 按資本籌集的方式及股份轉(zhuǎn)讓的限制的不同 ， 還有公開招股公司和非公開招股公司之分 。 按公司國籍的不同 ， 分為本國公司 、 外國公司和跨國公司 。 ， 分為母公司和子公司 、總公司和分公司 。 （ 二 ） 公司的學(xué)理分類 ， 分為 資合公司 、人合公司 、 人合兼資合公司 ， 分為 國有公營公司 、 私營 （ 民營 ） 公司 和 合營公司 。 ? 依股東所負(fù)責(zé)任的不同，一般將公司分為以下五種 （ 1） 無限責(zé)任公司 （ 2） 有限責(zé)任公司 （ 3） 兩合公司 （ 4） 股份有限公司 （ 5） 股份兩合公司