【文章內(nèi)容簡介】 款以外的其他條款。故其又被稱為合同的一般條款。普通條款包括：①偶爾條款；②通常條款；③特意待定條款。 締約過失責(zé)任的類型： （ 1）假借訂立合同，惡意進行磋商；（ 2）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事 實或者提供虛假情況；（ 3）泄露或不正當(dāng)?shù)厥褂蒙虡I(yè)秘密；（ 4）其他違背誠實信用原則的行為。締約過失的法律特征：（ 1）締約過失責(zé)任發(fā)生在合同締結(jié)的過程中；（ 2）一方當(dāng)事人違反了以誠實信用為基礎(chǔ)的先契約義務(wù)；（ 3）違反先契約義務(wù)的行為造成了對方的損失；（ 4）違反先契約義務(wù)的一方當(dāng)事人具有過失。 合同的一般法律約束力的主要表現(xiàn)： ①當(dāng)事人不得擅自變更或者解除合同；②當(dāng)事人應(yīng)按合同約定履行其合同義務(wù)；③當(dāng)事人應(yīng)按誠實信用原則履行一定的合同外義務(wù)，如完成合同的報批、登記手續(xù)以使合同生效、不得惡意影響附條件法律行為的條件 成就或不成就，不得損害附期限法律行為的期限利益等。 附條件和附期限合同中條件和期限的要件： 附條件的合同中的 條件 ，是指合同當(dāng)事人所約定的、未來有可能發(fā)生的、用來限定合同效力的某種合法事實，這種條件既可以是事件，又可以是行為。根據(jù)某一事實的發(fā)生對合同效力影響的不同，可以將附條件的合同分為附生效條件的合同和附解除條件的合同。附期限合同中的期限，必須具備以下要件：（ 1）期限是當(dāng)事人約定的而不是由法律直接規(guī)定的；（ 2）期限是將來確定要到來的事實，其到來在時間上是明確可知的，這也是期限區(qū)別與條件的主要特點；（ 3） 作為期限的將來發(fā)生的事實必須是合法的。 附條件合同中作為條件的事實應(yīng)具備的條件： （ 1）必須是將來的事實。條件必須是合同成立時尚未發(fā)生的事實，過去的、現(xiàn)存的事實不能作為合同的條件。（ 2）必須是不確定的事實。條件必須是不確定的，將來必然發(fā)生的事實不能作為條件。（ 3）必須是當(dāng)事人約定的事實。（ 4）必須是合法的事實。違法的事實不能作為條件。 合同無效的情況： （ 1）一方以欺詐，脅迫的手段訂立合同，損害國家利益。（ 2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益。（ 3）以合法形式掩蓋非法目的。（ 4）損害社會公共利益。（ 5） 違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。 構(gòu)成欺詐和脅迫的要件： 欺詐應(yīng)當(dāng)符合以下四個構(gòu)成要件：①須有欺詐行為，包括陳述虛構(gòu)事實或隱瞞真實情況，一般情況下，欺詐都表現(xiàn)為積極的作為，但依照法律或交易習(xí)慣負有告知義務(wù)時，沉默也可構(gòu)成欺詐。②須欺詐人有欺詐的故意，這種故意是指虛構(gòu)事實的故意和隱瞞事實的故意。③須相對人因欺詐而陷于錯誤，而這種錯誤與欺詐行為之間具有因果聯(lián)系。④須受欺詐人基于錯誤而與欺詐人訂立合同。所謂脅迫是指一方當(dāng)事人以將來要發(fā)生的損害或者以直接施加損害相威脅，而使對方當(dāng)事人產(chǎn)生恐懼并與之訂立合同的行為。 構(gòu) 成惡意串通的合同須具備以下成立要件： ①須訂立損害國家，集體或者第三人利益的合同。②須合同當(dāng)事人為惡意，惡意是指當(dāng)事人明知或者應(yīng)當(dāng)知道其所訂立的合同會損害國家集體或者第三人利益。③須當(dāng)事人之間有通謀。 合同可以被撤銷的原因： （ 1）一方以欺詐，脅迫的手段訂立合同。（ 2）乘人之危訂立合同。構(gòu)成乘人之危的合同應(yīng)當(dāng)具備以下幾個構(gòu)成要件：①須合同相對人處于危難境地。②須乘危之人有乘人之危的行為。③須乘危之人有乘危的故意。④須合同內(nèi)容對相對人嚴重不利。（ 3）因重大誤解而訂立合同。構(gòu)成重大誤解的要件有：①合同的一方當(dāng)事人對 于合同的重要事項發(fā)生了認識上的錯誤。其中主要包括對合同性質(zhì)、合同當(dāng)事人、合同標的的誤解。②該當(dāng)事人基于誤解而與對方當(dāng)事人訂立了合同。③誤解是由于誤解一方當(dāng)事人的過失所造成的，而不是因為對方的欺騙或者不正當(dāng)影響造成的。（ 4）因顯失公平而訂立合同。顯失公平的合同的構(gòu)成要件包括：①該合同必須是有償合同，無償合同一般不發(fā)生顯失公平的問題。②合同內(nèi)容須明顯違反公平原則，雙方當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)明顯不對等，使一方遭受重大不利。③這種顯失公平的結(jié)果是由于一方當(dāng)事人沒有經(jīng)驗或者在交易中處于劣勢所致。 表見代理的特征： （ 1）無 權(quán)代理人并沒有獲得被代理人的明確授權(quán)，表見代理屬于廣義上的無權(quán)代理。（ 2）表見代理在客觀上、外表上具有足以使人相信行為人具有代表權(quán)的理由。（ 3）合同的相對人在主觀上必須是善意的、無過失的，不知道或者不應(yīng)當(dāng)知道行為人實際上無代理權(quán)。（ 4）表見代理產(chǎn)生有權(quán)代理的法律后果。 合同履行的基本原則： （ 1）全面履行原則。全面履行原則，又稱正確履行原則或適當(dāng)履行原則，是指合同的當(dāng)事人必須按照合同關(guān)于標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或報酬、履行地點、履行期限、履行方式等的約定，正確而完整地履行自己的合同義務(wù)。（ 2）協(xié)作履行原則。協(xié) 作履行原則是指當(dāng)事人在合同的履行中不僅要適當(dāng)、全面履行合同的約定，還要基于誠實信用原則，對對方當(dāng)事人的履行債務(wù)行為給予協(xié)助，使之能夠更好地、更方便地履行合同。該原則是誠實信用基本原則在合同履行階段的具體體現(xiàn)。（ 3）經(jīng)濟合理履行原則。經(jīng)濟合理履行原則又稱效益履行原則。它要求履行合同時，講求經(jīng)濟效益，付出最小的成本，取得最佳的合同利益。 全面履行原則的具體內(nèi)容： ①按照合同約定的主體履行；②按照合同約定的標的履行；③按照合同約定的質(zhì)量履行；④按照合同約定的價款或者報酬履行；⑤按照合同約定的履行地點履行；⑥按照合 同約定的履行期限履行；⑦按照合同約定的履行方式履行。 協(xié)作履行的內(nèi)容： ①及時通知義務(wù)；②相互協(xié)助義務(wù)；③保密義務(wù)。 在履行合同中貫徹經(jīng)濟合理原則的表現(xiàn) ：①債務(wù)人選擇最經(jīng)濟合理的履行方式；②合同履行期的選擇體現(xiàn)經(jīng)濟合理原則；③當(dāng)事人變更合同應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)經(jīng)濟合理原則；④對違約進行補救體現(xiàn)經(jīng)濟合理原則。 先履行抗辯權(quán)的適用條件： （ 1）雙方當(dāng)事人須由同一雙務(wù)合同互負債務(wù)。（ 2）須雙方所負的債務(wù)有先后履行順序。（ 3）應(yīng)當(dāng)先履行的當(dāng)事人未履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定。 設(shè)立不安抗辯權(quán)制度的目的： 避免因情況變化而導(dǎo)致 應(yīng)先履行一方遭受損害。不安抗辯權(quán)時法律規(guī)定的保護手段，在對方于締約后出現(xiàn)財產(chǎn)狀況明顯惡化等情況，可能危及先給付一方的債權(quán)實現(xiàn)時，法律賦予先給付一方在對方未對待給付或提供擔(dān)保之前拒絕履行的權(quán)利，以維護公平。 債權(quán)人代位權(quán)的法律特征： （ 1）代位權(quán)是債權(quán)人以自己的名義，行使債務(wù)人對第三人（即債務(wù)人的債務(wù)人）的到期債權(quán)的權(quán)利，因此，它不是代理權(quán)。（ 2）代位權(quán)是債權(quán)人的法定的權(quán)利，它的產(chǎn)生、行使條件和程序都來源于法律的規(guī)定。（ 3）代位權(quán)主要針對債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)的消極行為。（ 4）代位權(quán)并非債權(quán)人對于債務(wù)人或第三 人的請求權(quán)，其在債務(wù)人的履行期到來之前也可以為保全債務(wù)人的責(zé)任財產(chǎn)而行使。 代位權(quán)的適用條件： （ 1）債權(quán)人與債務(wù)人之間存在合法有效的合同關(guān)系。有效的合同關(guān)系的存在是債權(quán)人行使代位權(quán)的前提和基礎(chǔ)。如果債權(quán)人與債務(wù)人之間的合同不成立，被確認無效或被撤銷等，則合同之債自始即不存在，債權(quán)也不存在，因而債權(quán)人也就不可能行使代位權(quán)。（ 2）債務(wù)人的債權(quán)已到期。代位權(quán)以債務(wù)人對第三人的權(quán)利為客體，因此，代位權(quán)的發(fā)生當(dāng)然以債務(wù)人現(xiàn)實的權(quán)利存在為前提。另外，可代位行使的債權(quán)必須非專屬于債務(wù)人的債權(quán)。（ 3）債務(wù)人怠于行使其到期 債權(quán)。所謂債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，是指應(yīng)該行使并且能夠行使權(quán)力卻不行使。（ 4）債務(wù)人已經(jīng)履行遲延。（ 5）債權(quán)人有保全債權(quán)之必要。有保全債權(quán)的必要，是指債權(quán)人的債權(quán)已因債務(wù)人的怠于行使其債權(quán)的消極行為而出現(xiàn)不能實現(xiàn)的危險。 代位權(quán)行使的規(guī)定： （ 1）代位權(quán)行使的方式為債權(quán)人以自己的名義行使債務(wù)人對第三人的權(quán)利。（ 2）依據(jù)《合同法》第 73條之規(guī)定，債權(quán)人行使代位權(quán)必須經(jīng)人民法院裁決。（ 3）代位權(quán)行使的范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。 撤銷權(quán)的成立要件： 1．客觀要件：（ 1）須有債務(wù)人的行為；（ 2）須債權(quán)人的債權(quán)已經(jīng)有 效成立并繼續(xù)存在；（ 3）須債務(wù)人的行為危害債權(quán)。 2．主觀要件：（ 1）債務(wù)人的惡意；（ 2）受益人的惡意。 合同權(quán)利讓與的構(gòu)成要件： (1)須當(dāng)事人之間達成合意；（ 2）出讓人須有有效的合同權(quán)利存在；（ 3）讓與的合同權(quán)利須具有可讓與性；（ 4）債權(quán)人須通知債務(wù)人。 合同權(quán)利讓與的內(nèi)部效力和對外效力的主要內(nèi)容： （ 1）合同權(quán)利讓與的內(nèi)部效力主要包括以下幾個方面：①合同權(quán)利及其從權(quán)利轉(zhuǎn)讓于受讓人；②讓與人對受讓人負有告知的義務(wù)；③讓與人對讓與的合同權(quán)利負瑕疵擔(dān)保義務(wù)。（ 2）合同權(quán)利讓與的對外效力主要有以下幾個方面：①債務(wù) 人應(yīng)向受讓人履行債務(wù)；②債務(wù)人對原合同權(quán)利人的抗辯權(quán)可以向受讓人主張；③債務(wù)人可以主張以其合同權(quán)利與讓與的合同權(quán)利抵銷。 禁止轉(zhuǎn)讓的合同權(quán)利： （ 1）依合同權(quán)利性質(zhì)不得讓與的債權(quán)。主要有：基于人身性質(zhì)的債權(quán)；以特定身份為基礎(chǔ)的債權(quán)；以特定的人為基礎(chǔ)的債權(quán)。（ 2）合同的當(dāng)事人雙方約定不得轉(zhuǎn)讓的合同權(quán)利。（ 3）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的合同權(quán)利，當(dāng)然不能轉(zhuǎn)讓。 法定解除權(quán)行使的條件和行使方式： 法定解除權(quán)的行使必須依據(jù)法律的規(guī)定，《合同法》第 94條規(guī)定了法定解除的五種事由：（ 1）不可抗力；（ 2）拒絕履行；（ 3）履行 遲延；（ 4）不完全履行；（ 5）法律規(guī)定的其他情形。法定解除權(quán)的行使方式在《合同法》第 96條做了規(guī)定：當(dāng)事人一方依照本法第 93條第 2款、第 94條的規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對方，合同自通知到達對方時解除，對方有異議的，可以請求人民法院或仲裁機構(gòu)確認解除合同的效力。法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當(dāng)辦理批準登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。 法定抵銷的要件： （ 1）雙方當(dāng)事人互負債務(wù)和互享債權(quán)。（ 2）主動債權(quán)須已到清償期。（ 3）雙方債的標的的種類相同。（ 4）債務(wù)根據(jù)其性質(zhì)和法律的規(guī)定可以抵銷，故下列債務(wù)不得抵銷：①根據(jù) 債務(wù)的性質(zhì)非清償不能達到目的的不作為債務(wù)，勞務(wù)債務(wù)不可抵銷；②與人身不可分離的債務(wù)不得抵銷，如退休金、撫恤金債務(wù)；③根據(jù)法律規(guī)定不得抵銷的債務(wù)；民事訴訟法規(guī)定的不得強制執(zhí)行的債務(wù)，如債務(wù)人的生活必需品；因侵權(quán)行為所產(chǎn)生的債務(wù)。 法律管轄競合的含義： 法律管轄競合指的是兩個或兩個以上的法律有權(quán)管轄某一個具體的法律關(guān)系，本著特別法優(yōu)先適用于普通法的原則，凡出現(xiàn)有其他特別法規(guī)范可以調(diào)整合同法律關(guān)系時，《合同法》暫居幕后，讓其他的法律法規(guī)優(yōu)先進行調(diào)整，只有在其他的法律法規(guī)調(diào)整乏力時，才適用《合同法》的總則部分或其基本 原則。 格式合同和格式條款解釋規(guī)則的基本內(nèi)容： 格式合同和格式條款是合同的一方當(dāng)事人為了經(jīng)常使用和反復(fù)使用而事先擬定和印刷好的合同或現(xiàn)成的合同條款。它只反映了擬定格式合同格式條款單方當(dāng)事人的意思表示，與之打交道的相對人對格式合同或者格式條款只有完全接受或者拒絕接受的選擇，不能就合同的條款或者字句的內(nèi)容提出來協(xié)商。所以在格式合同和格式條款中往往有可能忽略接受方的合同權(quán)利。因此，《合同法》第 41條規(guī)定： 對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款 一方的解釋。格式條款與非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。由此可看出對格式條款有三種解釋方法：①按照通常理解予以解釋，所謂通常理解是指無須提供證明、說明或者其他資料就能理解的問題。②作出不利于提供格式條款方的解釋，由于格式條款是其擬定的，已經(jīng)充分表達了他的真實意思，而接受方的真實意思還不一定全部表達了，所以對格式條款有兩種以上解釋的，法律應(yīng)當(dāng)支持接受格式條款方的解釋。③如果一個合同既有格式條款，又有非格式條款的，在發(fā)生爭議時，應(yīng)當(dāng)以非格式條款確定的權(quán)利義務(wù)為準。 論免責(zé)條件和免責(zé)條款 免責(zé)條 件 ：即法律明文規(guī)定的當(dāng)事人對其不履行合同不承擔(dān)違約責(zé)任的條件。我國法律規(guī)定的免責(zé)條件主要有： ：《合同法》第 117 條規(guī)定，因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。本法所稱不可抗力，是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。 、貨物的合理損耗 ：《合同法》第三百一十一條承運人對運輸過程中貨物的毀損、滅失承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但承運人證明貨物的毀損、滅失是因不可抗力、貨物本身的自然性質(zhì)或者合 理損耗以及托運人、收貨人的過錯造成的，不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。 ：《合同法》第三百七十條規(guī)定寄存人交付的保管物有瑕疵或者按照保管物的性質(zhì)需要采取特殊保管措施的，寄存人應(yīng)當(dāng)將有關(guān)情況告知保管人。寄存人未告知，致使保管物受損失的，保管人不承擔(dān)損害賠償責(zé)任；保管人因此受損失的，除保管人知道或者應(yīng)當(dāng)知道并且未采取補救措施的以外，寄存人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。 免責(zé)條款 ：是當(dāng)事人以協(xié)議排除或限制其未來責(zé)任的合同條款。其一，免責(zé)條款是合同的組成部分，是一種合同條款；其二，免責(zé)條款的提出必須是明示的，不允 許以默示方式作出，也不允許法官推定免責(zé)條款的存在。免責(zé)條款有效以其成為合同條款的一部分為前提。免責(zé)條款成為合同的一部分并不意味著他一定有效。確定免責(zé)條款是否有效是理論研究的重要課題。確定免責(zé)條款的有效無效主要有如下方面： 1. 基于現(xiàn)行法的條款確定合同免責(zé)條款的有效抑或無效； 2. 基于風(fēng)險分配理論確定合同免責(zé)條款有效抑或無效； 3. 根據(jù)過錯程度確定合同免責(zé)條款有效抑或無效。 4. 根據(jù)違約程度的輕重確定免責(zé)條款的有效抑或無效。 2： 論合同的轉(zhuǎn)讓 合同的轉(zhuǎn)讓、準確的說是合同的權(quán)利義務(wù)的轉(zhuǎn)讓，是指在不改變合 同內(nèi)容關(guān)系的前提下，合同關(guān)系的一方依法將其權(quán)利、義務(wù)的全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三方的現(xiàn)象。合同的轉(zhuǎn)讓按照轉(zhuǎn)讓合同的內(nèi)容分為：合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓、合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移、合同權(quán)利和義務(wù)