北京盈科律師事務(wù)所刑事部(編輯修改稿)
2025-06-19 06:02 本頁(yè)面
【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 子，造成審辯對(duì)立于辯不利。這就有個(gè)如何把握分寸講 “ 司法管轄權(quán) ” 的問(wèn)題。 ? 辯護(hù)律師當(dāng)時(shí)就采取了兩手策略， ? 一是就司法管轄權(quán)問(wèn)題先后給市檢察院、市中級(jí)人民法院送了一份 5000字的分析報(bào)告，建議將案件移送香港處理； ? 二是在法庭辯論中，用少量篇幅簡(jiǎn)明扼要地指出該案 “ 犯罪后果地 ” 在香港，該團(tuán)伙中葉繼歡等人在香港僅判輕刑，建議法院從內(nèi)地與香港定罪量刑輕重有別的角度考慮，要么將全部案犯移交香港處理，要么則將全部案犯移交廣州法院審判。 明辯問(wèn)題 ? 有的辯護(hù)人說(shuō)了半天，臺(tái)上的人不知所言，臺(tái)下的人聽(tīng)著昏昏欲睡，而有的辯護(hù)人發(fā)言，全場(chǎng)靜氣，人人注目。為什么會(huì)出現(xiàn)這種反差呢 ?這就看辯護(hù)人是否抓住了要害，是否提出了明確的辯護(hù)意見(jiàn)。 ? 例如，某共同犯罪案中，起訴書(shū)認(rèn)定某被告是從犯，應(yīng)當(dāng)從輕或減輕處罰。該被告的辯護(hù)律師念了 《 刑法 》 第二十七條有關(guān)從犯如何處罰的規(guī)定，他長(zhǎng)篇大論說(shuō)被告罪行輕得很，從輕處罰是不夠的，但直到發(fā)言完畢，還未講明既然對(duì)他的被告從輕處罰不夠，應(yīng)如何處罰。其實(shí)， 《 刑法 》 對(duì)從犯的處罰方式有三種，一是從輕，二是減輕，三是免除處罰，既然從輕處罰不夠，而該案被告免除處罰又不可能，辯護(hù)律師就應(yīng)直截了當(dāng)?shù)靥岢?“ 減輕處罰 ” 的辯護(hù)意見(jiàn)，不宜東拉西扯，搞得法官和聽(tīng)眾不知所言何物。 五、律師辯護(hù)應(yīng)尊重委托人或被告意見(jiàn)。 ? 違背被告意志辯護(hù)常見(jiàn)的情況有：被告要求作無(wú)罪辯護(hù)，而辯護(hù)人堅(jiān)持作有罪但罪輕的辯護(hù)；被告要求作改變定性之辯，而辯護(hù)人堅(jiān)持按起訴之罪作罪輕之辯。 律師在審前程序中如何行使調(diào)查取證權(quán) 律師的調(diào)查取證權(quán)有以下特點(diǎn) ? 律師進(jìn)行證據(jù)調(diào)查不具有法律強(qiáng)制性。 ? 律師的刑事調(diào)查取證權(quán)偏重于對(duì)被告人有利證據(jù)的收集。 ? 律師調(diào)查所取得的證據(jù)材料，必須經(jīng)過(guò)法庭調(diào)查核實(shí)后，才能作為證據(jù)使用。 律師如何有效的行使調(diào)查請(qǐng)求權(quán) ? 審前程序查閱卷宗材料 （ 1）對(duì)起訴書(shū)的審查。 ? 重點(diǎn)審查起訴指控犯什么罪、犯罪的動(dòng)機(jī)、目的、時(shí)間、地點(diǎn)、手段、情節(jié)、后果等，共同犯罪中被告人在犯罪中的地位作用、犯罪情節(jié)的輕重、有無(wú)從輕、減輕或者免除處罰的情節(jié)，有無(wú)不追究刑事責(zé)任的情節(jié)。審查起訴書(shū)所引用法律條文是否得當(dāng)?shù)取? （ 2）對(duì)證據(jù)目錄及證人名單的審查。 ? 律師查閱證據(jù)目錄和證人名單，可以對(duì)案件的證據(jù)體系及證據(jù)種類(lèi)有個(gè)大概的了解，并核對(duì)已經(jīng)移送的 “ 主要證據(jù) ” 材料與尚未移送的證據(jù)材料證明案件事實(shí)的相互關(guān)系。通過(guò)檢察機(jī)關(guān)對(duì)證人名單的例舉了解其他證人對(duì)本案事實(shí)的證明作用，并通過(guò)會(huì)見(jiàn)被告人了解這些證據(jù)及證人對(duì)被告人有利證據(jù)的調(diào)查與收集工作下一步如何展開(kāi)。 （ 3）對(duì)主要證據(jù)復(fù)印件及照片的審查 ? 。通過(guò)審查主要證據(jù)了解本案中對(duì)被告人定罪的證據(jù)是否充分、確實(shí)，哪些證據(jù)存在疑點(diǎn)和矛盾，以便分類(lèi)排除，哪些證據(jù)需要立即調(diào)查核實(shí)，哪些證據(jù)需要會(huì)見(jiàn)被告人來(lái)了解，哪些證據(jù)需要在法庭調(diào)查過(guò)程中核實(shí)。 ? 關(guān)于在審前程序中行使調(diào)查證據(jù)請(qǐng)求權(quán) ? ① 可以請(qǐng)求法院簽發(fā) “ 準(zhǔn)許調(diào)查決定書(shū) ” ，如果相關(guān)證人及有關(guān)單位不同意 ? ②可以請(qǐng)求人民檢察院或人民法院收集、調(diào)取證據(jù)。律師行使調(diào)查證據(jù)請(qǐng)求權(quán)應(yīng)注意以下幾個(gè)問(wèn)題： 對(duì)非法證據(jù)的調(diào)查與確認(rèn)問(wèn)題 ? ① 主體上，如應(yīng)當(dāng)回避的偵查人員調(diào)查收集的證據(jù)；非法定偵查人員調(diào)取的證據(jù)；非自然人提供的證言與鑒定結(jié)論；年幼或患有精神病不能辨別是非、不能正確表達(dá)的人所提供的證言等都應(yīng)作為律師審查與調(diào)查的重點(diǎn)內(nèi)容。 ? ②程序上，調(diào)取證言筆錄時(shí)僅偵查人員一人在場(chǎng)，詢(xún)問(wèn)證人時(shí)未告知作證的法律責(zé)任，偵查人員采用刑訊逼供和以威脅、引誘、欺騙等方法收集證據(jù)等。 ? ③形式上，沒(méi)有犯罪嫌疑人、被告人、證人、被害人及訊問(wèn)人簽名的書(shū)面供述及證言與陳述；沒(méi)有鑒定人蓋章的鑒定結(jié)論，沒(méi)有勘驗(yàn)檢查筆錄制作人、見(jiàn)證人簽名蓋章的勘驗(yàn)檢查筆錄等。 律師在審判階段的工作 ? 一、律師接受委托 ? （一）、律師介入時(shí)間 法院受理案件之日起，可以聘請(qǐng)律師提供辯護(hù)。 ? （二）、律師辦理收案手續(xù) 律師事務(wù)所與委托人簽署 《 委托協(xié)議 》 一式二份，一份交委托人，一份由律師事務(wù)所存檔； 委托人簽署 《 授權(quán)委托書(shū) 》 一式三份，一份交辦案機(jī)關(guān)，一份由承辦律師存檔，一份交委托人保存； 律師事務(wù)所給承辦律師開(kāi)據(jù)信函，由律師交辦案機(jī)關(guān)。 二、審查管轄 ? 律師接受委托后，應(yīng)注意審查該案是否屬于受案法院管轄。發(fā)現(xiàn)管
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