【文章內(nèi)容簡介】 確定原則 資本維持原則 資本不變原則 第二節(jié) 公司資本原則與資本形成制度 關于資本確定制度 ? 定義：是指公司在設立時，必須在章程中對公司的資本總額作出明確規(guī)定，并須全部認足或募足，否則公司不能成立。 ? 資本確定制度下的公司資本形成制度 ——法定資本制 ? 資本確定制度的理論基礎 —— 資本信用 教學案例 ? 2021年 6月中國銀行武漢漢口支行與武漢建東房地產(chǎn)開發(fā)有限公司簽訂 640萬元貸款協(xié)議。兩年后，建東公司未依協(xié)議還款，漢口支行訴至法院并勝訴。執(zhí)行過程中，建東公司已基本沒有財產(chǎn)，但發(fā)現(xiàn)其公司大股東武漢建工有限公司有抽逃出資行為，因此漢口支行要求法院增加被執(zhí)行人武漢建東有限公司 第二節(jié) 公司資本原則與資本形成制度 關于資本維持制度 ? 資本資本維持制度：是指公司在其存續(xù)過程中，應經(jīng)常保持與其資本額相當?shù)呢敭a(chǎn) ? 資本維持的規(guī)則表現(xiàn)： 股東禁止退股 不得折價發(fā)行股份 限定非貨幣出資的條件 發(fā)起人和股東對出資承擔連帶認繳責任 按規(guī)定提取和使用公積金 沒有盈利，不得分配 限制公司收購本公司股份（例外：公司法 143條） 不得接受以本公司股份提供的擔保 教學案例 ? 上海貝嶺公司是一家上市公司。為了能夠留住公司人才，公司制定了“虛擬股票期權計劃”。即公司設立獎勵基金作為兌現(xiàn)股票期權的基金來源。公司在與員工合同內(nèi)約定模擬股票期權的數(shù)量、兌現(xiàn)時間、兌現(xiàn)條件。模擬股票期權以上海貝嶺的股數(shù)計算，并以簽約時的市場實際價格按一定的比例折扣作為基準價格；期權兌現(xiàn)時也以股數(shù)計算，并以兌現(xiàn)時的實際市場價格計算，差價部分為員工的實際所得，公司代為繳納所得稅。 教學案例 ? 2021年 6月 17日，邯鄲鋼鐵股份有限公司董事會公告了 《 關于回購社會公眾股份的議案 》 ，公司確定本次回購價格每股不超過，回購數(shù)量不超過 6000萬股，回購期為報告出后 6個月。邯鋼之所以作出這樣的決定，是因為其股票價格經(jīng)常低于每股凈資產(chǎn)，因此為平抑股價，公司決定回購股份。 第二節(jié) 公司資本原則與資本形成制度 資本不變原則 ? 資本不變原則：是指公司的資本一經(jīng)確定，即不得隨意改變，如需增減，必須嚴格按法定程序進行。 ? 資本不變原則的具體要求：變更公司注冊資本須經(jīng)過法定的程序和登記。 第二節(jié) 公司資本原則與資本形成制度 公司資本形成制度 ? 法定資本制 ? 授權資本制 ? 折中資本制： 許可資本制 折中授權資本制 第二節(jié) 公司資本原則與資本形成制度 法定資本制 ? 定義：是指在公司設立時，必須在章程中明確規(guī)定公司資本總額，并一次性發(fā)行、全部認足或募足，否則公司不得成立的資本制度 ? 法定資本制的主要內(nèi)容：資本明確，認足或募足 第二節(jié) 公司資本原則與資本形成制度 授權資本制 ? 授權資本制：是指公司設立時，雖然應在章程中載明公司資本總額，但公司不必發(fā)行資本的全部，只要認足或繳足資本總額的一部分，公司即可成立 ? 授權資本制的要求：總資本明確，發(fā)行隨意 第二節(jié) 公司資本原則與資本形成制度 折中資本制 ? 許可資本制：法定資本之外還可由董事會決議發(fā)行新股 ? 折中授權資本制：帶有發(fā)行比例限制的授權資本制 第三節(jié) 最低資本額制度 最低資本額制度的定義及規(guī)定 ? 最低資本額制度：不僅要求公司必須擁有資本，而且資本必須達到一定的數(shù)額，只有達到一定的數(shù)額，才能取得公司的身份，獲得獨立的法律人格。 ? 我國最低資本額制度的規(guī)定： 有限責任公司： 3萬元 股份有限公司： 500萬元 特別行業(yè)公司根據(jù)特別規(guī)定 第四節(jié) 公司資本募集與股份發(fā)行 公司資本募集的定義和方式 ? 公司資本募集：是指以一定的條件向投資者發(fā)行資本，由投資者出資認購并取得股權或股份。 ? 資本募集的方式： 發(fā)起人募集與認股人募集 公開募集與不公開募集 一次募集與分次募集 內(nèi)部募集與外部募集 第四節(jié) 公司資本募集與股份發(fā)行 資本募集的法律形式 ? 簽訂發(fā)起人協(xié)議 ? 簽訂認股協(xié)議 ? 簽署公司章程 ? 邀約招股與認股 第四節(jié) 公司資本募集與股份發(fā)行 股份發(fā)行的分類 ? 設立發(fā)行與新股發(fā)行 ? 直接發(fā)行與間接發(fā)行 ? 公開發(fā)行與不公開發(fā)行 ? 增資發(fā)行與非增資發(fā)行 ? 通常發(fā)行與特別發(fā)行 ? 平價發(fā)行折價發(fā)行與溢價發(fā)行 ? 其他 第四節(jié) 公司資本募集與股份發(fā)行 股份發(fā)行的原則和條件 ? 股份發(fā)行的原則： 1 、公開原則 公平原則 公正原則 ? 股份公開發(fā)行的條件： 設立發(fā)行的條件 改組設立發(fā)行的條件 新股發(fā)行的條件 定向募集公司新股發(fā)行條件 第四節(jié) 公司資本募集與股份發(fā)行 股份發(fā)行的程序 ? 作出發(fā)行決議 ? 審查核準 ? 公告文件 ? 簽訂證券承銷協(xié)議 ? 登記和公告 第五節(jié) 增加資本與減少資本 增資的定義和目的 ? 增加資本：是指公司基于募集資金，擴大經(jīng)營等目的，依照法定的條件和程序增加公司的資本總額。 ? 增資的意義： 募集經(jīng)營資金，擴大經(jīng)營規(guī)模 保持現(xiàn)有經(jīng)營資金，減少股東收益分配 調(diào)整現(xiàn)有股東結構和持股比例，改變公司管理機構的構成 公司吸收合并 增強公司實力，提高公司信用 第五節(jié) 增加資本與減少資本 增資的方式 ? 內(nèi)部增資與外部增資 ? 同比增資與不同比增資 ? 追加性增資與分配性增資 ? 增加股份數(shù)額與增加股份金額 ? 配股增資與送股增資 ? 公司債轉換增資與債轉股增資 第五節(jié) 增加資本與減少資本 增資的條件和程序 ? 增資的條件： 有限責任公司 —— 股東人數(shù)不能超過上限 股份有限公司 —— 股份已經(jīng)發(fā)行完畢 ? 增資的程序： 股東會三分之二以上表決權通過 工商局登記 第五節(jié) 增加資本與減少資本 減少資本的定義和目的 ? 減少資本：是指公司基于某種情況或需要，依照法定條件和程序，減少公司的資本總額。 ? 減資的目的： 縮小經(jīng)營規(guī)模，或停止經(jīng)營項目 減少資本過剩，提高財產(chǎn)效用 實現(xiàn)股利分配，保證股東權益 縮小資本與凈資產(chǎn)差距，真實反映公司資本信用狀況 公司分立（用于派生分立） 第五節(jié) 增加資本與減少資本 減資的方式和程序 ? 減資的方式： 同比減資與不同比減資 返還出資的減資、免除出資義務的減資與消除股權或股份的減資 減少股份數(shù)額與減少股份金額 ? 減資的條件： 股東大會三分之二以上表決權通過 公司必須編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單 通知債權人和對外公告 債務清償或擔保 辦理減資登記手續(xù) 第七章 股東出資制度 第一節(jié) 股東出資概述 ? 出資：是指股東在公司設立或增加資本時，為取得股份或股權，根據(jù)協(xié)議的約定以及法律和章程的規(guī)定向公司交付財產(chǎn)或履行其他給付義務。 ? 出資的重要性： 股東出資與公司資本 股東出資與有限責任 股東出資與股權 第一節(jié) 股東出資概述 股東出資義務 ? 股東出資義務的性質(zhì)：既是法定義務又是約定義務 ? 股東違反出資義務的行為： 完全不履行：拒絕出資、不能出資、虛假出資、抽逃出資 未完全履行 不適當履行：遲延出資、瑕疵出資 第一節(jié) 股東出資概述 股東抽逃出資的表現(xiàn) ? 將款項轉入公司驗資后又轉出 ? 公司成立后，無根據(jù)向股東轉移公司資金或其他財產(chǎn) ? 未依法提取法定公積金或未彌補上一年虧損前而進行分配利潤 ? 在公司非盈利狀態(tài)下，制作虛假財務報表虛增利潤進行分配 ? 公司回購股東的股權但未辦理減資手續(xù) ? 以關聯(lián)交易的方式，增加交易成本，變相獲取公司財產(chǎn) 第一節(jié) 股東出資概述 股東出資責任 ? 出資違約責任： 追繳責任 催告失權 損害賠償 ? 資本充實責任： 認購擔保責任 繳納擔保責任 差額填補責任 第一節(jié) 股東出資概述 我國公司法的股東出資責任 ? 《 公司法 》 第 28條、第 31條、第 84條、第94條 ? 貨幣出資的繳納責任 ? 非貨幣出資的差額補足責任 ? 違約賠償責任 ? 出資連帶責任 第二節(jié) 股東出資的形式 股東出資形式 ? 《 公司法 》 第 27條 ? 列舉的形式： 貨幣出資 實物出資 知識產(chǎn)權出資 土地使用權出資 ? 抽象的：其他可以用貨幣評估并可以依法轉讓的非貨幣財產(chǎn) 第二節(jié) 股東出資的形式 關于貨幣出資 ? 除三資企業(yè)外一般以人民幣形式登記 ? 貨幣出資的最低比例是 30% ? 貨幣出資的資金可以是來自各種渠道，不需要是股東自身所有，但不可以向成立中的公司借貸 第二節(jié) 股東出資的形式 關于知識產(chǎn)權出資 ? 知識產(chǎn)權出資的形態(tài)： 常態(tài)：商標權、專利權、著作權 補充形式：服務標記、廠商名稱 ? 外資公司知識產(chǎn)權出資的特別規(guī)定： 能生產(chǎn)中國急需的新產(chǎn)品的性能、質(zhì)量、提高生產(chǎn)效率的 能顯著改進現(xiàn)有產(chǎn)品的性能、質(zhì)量、提高生產(chǎn)效率的 能顯著節(jié)約原材料、燃料、動力的 第二節(jié) 股東出資的形式 關于土地出資 ? 土地的出資是使用權的出資，不是所有權的出資 ? 只有國有土地使用權可以出資 ? 只有出讓的國有土地使用權可以出資 ? 用于出資的土地使用權應是未設擔保物權權利負擔的土地使用權 第二節(jié) 股東出資的形式 股東出資的其他形式 ? 股權出資：評估非常困難 ? 債權出資：評估困難，實踐中問題很大 ? 非專利技術出資：評估困難 ? 整體資產(chǎn)出資：形式多樣、實際應用復雜 ? 勞務出資 ? 信用出資 教學案例 ? 劉備、關羽、張飛三人合伙開設三國草鞋店公司一家，約定劉備以技術折價 20萬出資、關羽以金錢 20萬出資、張飛以勞務折價 20萬出資。張飛的出資以其在草鞋店工作五年，合計工時 10000小時做數(shù)。草鞋店開業(yè)兩年，因經(jīng)營不善而關閉，現(xiàn)在債權人上門，問，張飛的勞務出資怎么辦？ 第三節(jié) 股東出資的法定要求 股東出資的法定要求 ? 出資的價值評估 ? 出資的比例結構 ? 出資的履行 ? 出資的驗資 第三節(jié) 股東出資的法定要求 關于出資的價值評估 ? 非貨幣出資必須在確定的一個具體日期進行價值評估 ? 非貨幣出資必須要由中立的專業(yè)資產(chǎn)評估機構進行評估作價 ? 土地使用權的價格由縣級以上人民政府土地管理部門組織評估，并報縣級以上人民政府審核批準 ? 國有資產(chǎn)評估，必須報同級國有資產(chǎn)管理行政主管部門確認資產(chǎn)評估的結果 第三節(jié) 股東出資的法定要求 關于出資的履行 ? 股東以貨幣出資的，應當將貨幣足額存入公司的銀行賬戶 ? 其他方式出資的應該按照相應的公示方法在半年內(nèi)轉移出資 ? 非專利技術出資、著作權出資等應當簽訂轉讓協(xié)議為佳 ? 部分資產(chǎn)的權屬轉移要符合社會公共利益 教學案例 ? 中國某天然氣公司與香港某天然氣公司合資成立一家天然氣經(jīng)營公司。新成立的公司因為各種原因遲遲沒有取得經(jīng)營資質(zhì)，現(xiàn)新成立公司港方股東要求中國公司根據(jù)出資協(xié)議將隸屬于中國公司的天然氣管道交付合資公司作為出資。 第三節(jié) 股東出資的法定要求 關于出資的驗資 ? 驗資人：中國注冊會計師事務所的中國注冊會計師 ? 驗資的民事責任： 請求的主體是公司的債權人 驗資機構的民事責任屬過錯責任 驗資機構的責任屬賠償責任：前提為公司出資人無法承擔補充出資責任 驗資機構的民事責任是限定責任 教學案例 ? 某大學在一次擴建過程中由政府劃撥土地1000畝，但是由于該大學本身的資金不足，加之土地拆遷等問題，導致實踐建設用地為 700畝。 2021年 8月，該大學為發(fā)展學校產(chǎn)業(yè)，與加時公司合作，由加時公司出資 1億元，學校以 300畝土地 50年使用費出資，建設校辦公司，如果你是學校法律顧問，