【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)?！睋?jù)此， D 項(xiàng)正確。 「應(yīng)注意的問題」（ 1）債務(wù)人分立后對(duì)清償債務(wù)的約定，不能對(duì)抗債權(quán)人；（ 2）分立，不一定是法人的分立，還可以是非法人組織的分立。 ★★ 4.（ 。單。 2） H 公司欠銀行貸款 200 萬元?，F(xiàn)該公司將一部分資產(chǎn)分離出去，另成立 J 公司，對(duì)于公司分立后 這筆債務(wù)的清償責(zé)任問題，存在以下意見，其中哪一個(gè)是正確的？（ ） H 公司承擔(dān)清償責(zé)任 J 公司承擔(dān)清償責(zé)任 H 公司和 J 公司承擔(dān)連帶清償責(zé)任 H 公司和 J 公司按約定比例承擔(dān)清償責(zé)任 「參考答案」 C 「考查知識(shí)點(diǎn)」債務(wù)的法定承受。 「解題思路和依據(jù)」（ 1） A、 B 項(xiàng)都侵犯了債權(quán)人的利益。因此應(yīng)當(dāng)排除。（ 2） H、 J公司的約定不能對(duì)抗債權(quán)人，因此，應(yīng)當(dāng)排除 D 項(xiàng)。（ 3）根據(jù)《合同法》第 90 條的規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同后分立的，由分立的債務(wù)人承擔(dān)連帶清償責(zé) 任。因此選擇 C 項(xiàng)。 「應(yīng)注意的問題」債務(wù)法定承受的規(guī)則，充分考慮了對(duì)債權(quán)人利益的維護(hù)。 ★★ 5.（ 。單。 3）甲公司對(duì)外負(fù)債 200 萬元，另有 50萬元的貨款未予追回（欠款人為丁公司）。 1997 年 3月，甲公司經(jīng)全體股東同意分立為乙、丙兩個(gè)公司，由乙承受甲公司的全部債權(quán)債務(wù)，并辦理變更登記與公告。同年 4月，乙、丙簽訂一項(xiàng)協(xié)議，約定原由甲公司對(duì)丁公司的 50 萬元債權(quán)由丙享有。同年 5月，丙向法院起訴丁要求歸還 50 萬元貨款。有關(guān)該案的正確表述是：（ ） 、丙之間的協(xié)議有效，丁應(yīng)向丙償還 50 萬元貨款 、丙之間的協(xié)議無效，丙無權(quán)向丁追索貨款 、丙之間的協(xié)議有效，但不得對(duì)抗善意第三人，故丙無權(quán)向丁追索貨款 、丙之間的協(xié)議有效，但丁有權(quán)選擇向乙或丙履行義務(wù) 「參考答案」 A 「考查知識(shí)點(diǎn)」債權(quán)債務(wù)的法定承受。 「解題思路和依據(jù)」（ 1）《公司法》的 185 條第 3款規(guī)定：“公司分立前的債務(wù)按所達(dá)成的協(xié)議由分立后的公司承擔(dān)?！边@里的協(xié)議是指?jìng)鶆?wù)人與債權(quán)人之間的協(xié)議。全體股東由乙公司承受全部債務(wù)的決議對(duì)債權(quán)人無效，但由乙承受全部債權(quán)的決議和公告有效，因?yàn)樗粨p害債權(quán)人的 利益。乙與丙原有連帶債權(quán)，雙方約定由丙向丁主張債權(quán)，不違反法律，自當(dāng)有效。（ 2）丙對(duì)丁享有的債權(quán)，雙方約定由丙享有，屬于債權(quán)的轉(zhuǎn)讓。按照當(dāng)時(shí)的法律，債權(quán)的轉(zhuǎn)讓須經(jīng)債務(wù)人的同意（《民法通則》第 91條）。因此，排除 A、 C項(xiàng)，肯定 B項(xiàng)。（ 3）D 項(xiàng)自相矛盾，因此排除。（ 4）按排除法，只剩下 B 項(xiàng)。 「應(yīng)注意的問題」此題按照合同法的規(guī)定，結(jié)果有所不同。（ 1）由乙公司承擔(dān)全部債務(wù)的決議無效。（ 2）由乙公司承受債權(quán)的決議及公告有效。（ 3）乙與丙之間的協(xié)議屬于債權(quán)的轉(zhuǎn)讓，是有效的，因此可以選擇 A 項(xiàng)。金錢債權(quán)的轉(zhuǎn)讓不須債務(wù) 人的同意，通知債務(wù)人即可，丙公司的起訴就起到了通知的作用。 （七）權(quán)利與義務(wù)的終止 ★★ 1.（ 。單。 1）在法律沒有特別規(guī)定及合同沒有特別約定時(shí)，出現(xiàn)了下述哪種情況，一方當(dāng)事人有權(quán)解除合同？（ ） ，致使合同不能適當(dāng)履行 ，其標(biāo)的部分毀損、滅失 「參考答案」此題出自《合同法》頒布之前，按照《合同法》此題沒有正確答案。 「考查知識(shí)點(diǎn)」法定解除權(quán)的條件 。 「解題思路和依據(jù)」無。 「應(yīng)注意的問題」按照現(xiàn)行《合同法》第 94 條衡量，沒有正確答案。 ★★ 2.（ 。單。 1）甲廠于 10 月 4 日到乙公司購買一批原料，當(dāng)場(chǎng)提貨并付款 萬元。次日，甲廠因貨物質(zhì)量不合格，將這批原料退回乙公司，乙公司簽收，但未退款。10 月 7 日，甲廠到乙公司購買電器一批，價(jià)款 ，提貨時(shí)與乙公司約定 2 日內(nèi)付款。2 日期滿，甲廠未付款，乙公司上門催收。甲廠認(rèn)為前后債務(wù)相抵，只需支付 3 000 元。雙方發(fā)生爭(zhēng)議，依據(jù)債的消滅原理，下列對(duì)此案的處理意見哪項(xiàng)是正確的？（ ） 萬元，再請(qǐng)求乙公司退款 萬元 萬元，再請(qǐng)求甲廠付款 萬元 3 000 元，雙方了結(jié)債務(wù) 萬元，待乙公司退款之后，再付給 元 「參考答案」 C 「考查知識(shí)點(diǎn)」抵銷。 「解題思路和依據(jù)」抵銷是以自己的債權(quán)充抵自己的債務(wù)。法定抵銷權(quán)是形成權(quán)，抵銷權(quán)人向?qū)Ψ街鲝埖咒N權(quán)，即可發(fā)生抵銷的效力，因此選擇 C 項(xiàng)。 「應(yīng)注意的問題」抵銷是兩個(gè)債權(quán)債務(wù)關(guān)系產(chǎn)生債權(quán)、債務(wù)的抵銷。一項(xiàng)合同， 或者一個(gè)法律關(guān)系產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)不存在抵銷的問題。 ★ 3.（ 。單。 11）債權(quán)人胡某下落不明，債務(wù)人沙某難以履行債務(wù)，遂將標(biāo)的物提存。沙某將標(biāo)的物提存以后，該標(biāo)的物如果意外毀損、滅失，其損失應(yīng)由誰承擔(dān)？（ ） 「參考答案」按照出題者的本意，答案是 A 項(xiàng)。但本題的答案不具有惟一性，也可能是 D 項(xiàng)。 「考查知識(shí)點(diǎn)」提存。 「解題思路和依據(jù)」把 A項(xiàng)作 為答案，其理由是《合同法》第 103條的規(guī)定：“標(biāo)的物提存后，毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由債權(quán)人承擔(dān)。提存期間，標(biāo)的物的孳息歸債權(quán)人所有。提存費(fèi)用由債權(quán)人負(fù)擔(dān)?！? 「應(yīng)注意的問題」由債權(quán)人承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，是相對(duì)于債務(wù)人來說的，即提存后，風(fēng)險(xiǎn)在債權(quán)人和債務(wù)人之間，分配給債權(quán)人。在債權(quán)人與提存機(jī)關(guān)之間，存在著一個(gè)保管法律關(guān)系。如果標(biāo)的物的意外毀損、滅失是由提存機(jī)關(guān)保管不善造成的，自然由提存機(jī)關(guān)承擔(dān)。標(biāo)的物毀損、滅失產(chǎn)生的損失都由債權(quán)人承擔(dān)，那是對(duì)法律的曲解。 （八）違約責(zé)任 ★★ 2.（ 。單。 7）某服裝廠與某紡織廠簽訂了一份購銷合同，約定紡織廠向服裝廠供給純毛衣料 100萬米，按紡織廠提供的樣品交貨，紡織廠交貨經(jīng)服裝廠驗(yàn)收后，服裝廠即將衣料加工成衣服銷售。后購買衣服的消費(fèi)者反映衣料的質(zhì)量有問題。經(jīng)過檢驗(yàn)，紡織廠提供的樣品是含有 8％滌綸的衣料，紡織廠亦是按該樣品向服裝廠交貨的。本案的性質(zhì)應(yīng)如何認(rèn)定？（ ） 「參考答案」 C 「考查知識(shí)點(diǎn)」違 約責(zé)任的構(gòu)成。 「解題思路和依據(jù)」題干中沒有重大誤解、侵權(quán)的情況，因此，應(yīng)當(dāng)排除 A、 D 項(xiàng)。約定紡織廠提供純毛衣料，但紡織廠提供的樣品卻含有 8%的滌綸。其有欺詐的嫌疑，但條件不足，而違約是必然存在的，因此，選擇 C 項(xiàng)比較保險(xiǎn)。欺詐的存在，不影響違約的成立。 「應(yīng)注意的問題」題干中說明是按樣品交貨的，但對(duì)于樣品買賣，樣品的隱蔽瑕疵不影響違約責(zé)任的成立。 ★★★ 5.（ 。單。 12）甲與乙訂立了一份蘋果購銷合同，約定甲向乙交付20 萬公斤蘋果，貨款為 40 萬元，乙向甲支付定金 4萬元；如任何一方不履行合 同應(yīng)支付違約金 6 萬元。甲因?qū)⑻O果賣給丙而無法向乙交付蘋果，在乙提出的如下訴訟請(qǐng)求中，既能最大限度保護(hù)自己的利益，又能獲得法院支持的訴訟請(qǐng)求是什么？（ ） 8 萬元 8 萬元，同時(shí)請(qǐng)求甲支付違約金 6 萬元 6 萬元，同時(shí)請(qǐng)求返還支付的定金 4 萬元 6 萬元 「參考答案」 C 「考查知識(shí)點(diǎn)」違約金與定金的關(guān)系。 「解題思路和依據(jù)」《合同法》第 116條規(guī)定：“當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可 以選擇適用違約金或者定金條款。”也就是說，定金與違約金只能選擇適用，不能合并適用。選擇權(quán)歸被違約的一方。乙請(qǐng)求甲支付違約金 6 萬元，同時(shí)請(qǐng)求返還支付的定金 4萬元。這是選擇了違約金，沒有適用定金罰則（定金的原數(shù)返還不是定金罰則的適用）。這樣，既符合法律規(guī)定，又能最大限度地保護(hù)自己的利益。 A項(xiàng)的雙倍返還，乙實(shí)際只能得到 4萬元的違約補(bǔ)償。 B項(xiàng)違反《合同法》第 116條的規(guī)定。 D項(xiàng)忘記自己還有要求原數(shù)返還定金的權(quán)利。 「應(yīng)注意的問題」有人認(rèn)為雙倍返還的 8萬元，就等于得到了 8萬元的違約補(bǔ)償，而忘記自己曾經(jīng)交付了 4 萬 元。 ★★ 10.（ 。單。 1）甲公司與乙公司（建筑企業(yè)）于 1997 年 4 月簽訂了一買賣合同，約定 1997 年 8 月 30 日由甲向乙提供建筑用水泥 100 噸。同年 5 月初，甲公司所在地發(fā)生洪水災(zāi)害，甲公司未將災(zāi)情之事通知乙公司。同年 8 月底，乙公司催促交貨，甲公司未交。同年 9 月 30 日，甲公司交貨，同時(shí)致函乙公司，表明因受水災(zāi)而致遲延交貨事實(shí)。乙公司因遲期收到水泥而影響工程進(jìn)度，被發(fā)包方扣罰工程款 1萬元。有關(guān)該案的正確表述是：（ ） ，對(duì)乙公司被扣罰的 1 萬元損失不承擔(dān)賠償責(zé) 任 ，對(duì)乙公司被扣罰的 1 萬元只承擔(dān)部分賠償責(zé)任 ，免予承擔(dān)賠償乙公司 1萬元損失的責(zé)任 ，故應(yīng)向乙公司承擔(dān) 1 萬元損失的賠償責(zé)任 「參考答案」 D 「考查知識(shí)點(diǎn)」不可抗力與違約責(zé)任的關(guān)系。 「解題思路和依據(jù)」直接承受不可抗力的一方有義務(wù)將發(fā)生不可抗力的事實(shí)以及對(duì)履行的影響及時(shí)通知對(duì)方，以減輕可能給對(duì)方造成的損失。甲公司沒有履行及時(shí)通知的法定義務(wù)，對(duì)乙公司的損失應(yīng)當(dāng)予以賠償，因此 選 D 項(xiàng)。 「應(yīng)注意的問題」不可抗力并不是在任何情況下都免責(zé)。 ★★ 13.（ 。單。 10） 1997 年 5月，張某從華豐商場(chǎng)購買了一臺(tái)熱水器。同年 6 月，該熱水器因質(zhì)量問題給張某造成了人身傷害。 1998 年 10月，張某向華豐商場(chǎng)提出交涉。雙方協(xié)商未果，張某于同年 12 月向人民法院提起訴訟。張某有權(quán)請(qǐng)求華豐商場(chǎng)承擔(dān)何種民事責(zé)任？（ ） 任中選擇其一 「參考答案」 D 「考查知識(shí)點(diǎn)」違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競(jìng)合。 「解題思路和依據(jù)」《合同法》第 122條規(guī)定：“因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對(duì)方人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任?！碑?dāng)前的觀點(diǎn)認(rèn)為，原告不能為違約和侵權(quán)雙重請(qǐng)求。 「應(yīng)注意的問題」如果熱水器的質(zhì)量問題是廠家的原因造成的，相對(duì)于受害人，商場(chǎng)不因此免責(zé)。 （十） 買賣合同 ★★★ 2.（ 。多。 45） 2020 年 5 月 4 日，易某將自