【文章內容簡介】 商負責采購，但材料的關稅不包括在承包商的材料報價中，由業(yè)主支付。合同未規(guī)定業(yè)主支付海關稅的日期，僅規(guī)定，業(yè)主應在接到承包商提交的到貨通知單后 30 天內完成海關放行的一切手續(xù)?，F(xiàn)由于承包商采購的材料到貨太遲，到港后工程施工中急需這批材料，承包商先墊支關稅，并完成入關手續(xù)，以便及早取得材料，避免現(xiàn)場停工待料。問：對此，承包商是否可向業(yè)主提出補償海關稅的要求 ?這項索賠是否也要受合同規(guī)定的索賠有效期的限制 ? 答 ：對此，如果業(yè)主拖延海關放行手續(xù)超過 30 天，造成現(xiàn)場停工待料，則承包商可將它作為不可預見事件，在合同規(guī)定的索賠有效期內提出工期和費用索賠。而承包商先墊付了關稅，以便及早取得材料，對此承包商可向業(yè)主提出海關稅的補償要求。因為按照國際工程慣例，如果業(yè)主妨礙承包商正確地履行合同，或盡管業(yè)主未違約，但在特殊情況下，為了保證工程整體目標的實現(xiàn)，承包商有責任和權力為降低損失采取措施。由于承包商的這些措施使業(yè)主得到利益或減少損失，業(yè)主應給予承包商補償。本案例中，承包商為了保證工程整體目標的實現(xiàn)，為業(yè)主完成了部分合同責任， 業(yè)主應予以如數(shù)補償。而業(yè)主行為對承包商并非違約，故這項索賠不受合同所規(guī)定的索賠有效期限制。 《案例 18》我國某承包公司在國外承包一項工程，合同簽訂時預計，該工程能盈利 30 萬美元；開工時，發(fā)現(xiàn)合同有些條款不利，估計能持平，即可以不盈不虧；待工程進行了幾個月，發(fā)現(xiàn)合同很為不利，預計要虧損幾十萬美元；待工期達到一半，再作詳細核算，才發(fā)現(xiàn)合同極為不利，是個陷井，預計到工程結束，至少虧損 1000 萬美元以上。到這時才采取措施，損失已極為慘重。 《案例 19》在一國際工程中，按合同規(guī)定的總工期計劃，應于 年月日開始現(xiàn)場攪拌混凝土。因承包商的混凝土拌和設備遲遲運不上工地，承包商決定使用商品混凝土，但為業(yè)主否決。而在承包合同中未明確規(guī)定使用何種混凝土。承包商不得已，只有繼續(xù)組織設備進場，由此導致施工現(xiàn)場停工、工期拖延和費用增加。對此承包商提出工期和費用索賠。而業(yè)主以如下兩點理由否定承包商的索賠要求： (1)已批準的施工進度計劃中確定承包商用現(xiàn)場攪拌混凝土，承包一間房造價吧 商應遵守。 (2)拌和設備運不上工地是承包商的失誤，他無權要求賠償。最終將爭執(zhí)提交調解人。調解人認為：因為合同中未明確規(guī)定一定要用工地現(xiàn)場攪拌的混 凝土 (施工方案不是合同文件 )，則商品混凝土只要符合合同規(guī)定的質量標準也可以使用，不必經業(yè)主批準。因為按照慣例，實施工程的方法由承包商負責。他在不影響或為了更好地保證合同總目標的前提下，可以選擇更為經濟合理的施工方案。業(yè)主不得隨便干預。在這前提下，業(yè)主拒絕承包商使用商品混凝土，是一個變更指令，對此可以進行工期和費用索賠。但該項索賠必須在合同規(guī)定的索賠有效期內提出。當然承包商不能因為用商品混凝土要求業(yè)主補償任何費用。最終承包商獲得了工期和費用補償。 《案例 20》在某工程中，業(yè)主在招標文件中提出工期為 24 個月。在投標書中，承包商的進度計劃也是 24 個月。中標后承包商向工程師提交一份詳細進度計劃，說明 18 個月即可竣工，并論述了 18 個月工期的可行性。工程師認可了承包商的計劃。在工程中由于業(yè)主原因 (設計圖紙拖延等 )造成工程停工，影響了工期，雖然實際總工期仍小于 24 個月，但承包商仍成功地進行了工期和與工期相關的費用索賠，因為 18 個月工期計劃是有約束力的 (見參考文獻 11)。 作者： wzp7804 發(fā)布時間： 2020329 16:23:00 第三個 合同管理與索賠案例 (三 ) 《案例 21》在一房地產開發(fā)項目中，業(yè)主提供了地質勘察報告，證明地下土質很好。承包商作施工方案，用挖方的余土作通往住宅區(qū)道路基礎的填方。由于基礎開挖施工時正值雨季，開挖后土方潮濕，且易碎，不符合道路填筑要求。承包商不得不將余土外運，另外取土作道路填方材料。對此承包商提出索賠要求。工程師否定了該索賠要求，理由是，填方的取土作為承包商的施工方案，它因受到氣候條件的影響而改變，不能提出索賠要求。在本案例中即使沒有下雨，而因業(yè)主提供的地質報告有誤，地下土質過差不能用于填方，承包商也不能因為另外取土而提出索賠要求。因為： (1)合同規(guī)定承包商對業(yè)主提供的水文地質資料的理解負責。而地下土質可用于填方，這是承包商對地質報告的理解，應由他自己負責。 (2)取土填方作為承包商的施工方案，也應由他負責。 《案例 22》某毛紡廠建設工程，由英國某紡織企業(yè)出資 85％，中國某省紡織工業(yè)總公司出資 15％成立的合資企業(yè) (以下一間房造價吧 簡稱 A 方 )，總投資約為 1800 萬美元，總建筑面積 22， 610 平方米，其中土建總投資為 3000 多萬元人民幣。該廠位于丘陵地區(qū)，原有許多農田及藕塘，高低起伏不平，近旁有一國道。土方工作量很大，廠房基礎采用攪拌樁和振動樁約 8000多根，主廠房主體結構為鋼結構，生產工藝設備和鋼結構由英國進口，設計單位為某省紡織工業(yè)設計院。一 .土建工程招標及合同簽訂過程土建工程包括生活區(qū) 4 棟宿舍、生產廠房 (不包括鋼結構安裝 )、辦公樓、污水處理站、油罐區(qū)、鍋爐房等共 15 個單項工程。業(yè)主希望及早投產并實現(xiàn)效益。土方工程先招標，土建工程第二次招標，限定總工期為半年，共 27 周，跨越一個夏季和冬季。由于工期緊，招標過程很短，從發(fā)標書到收標僅 10 天時間。招標圖紙設計較粗略，沒有施工詳圖，鋼筋混凝土結構沒有配筋圖。工程量表由業(yè)主提出目錄，工作量由投標人計算并報單 價，最終評標核定總價。合同采用固定總價合同形式，要求報價中的材料價格調整獨立計算。共有 10 家我國建筑公司參加投標，第一次收到投標書后，發(fā)現(xiàn)各企業(yè)都用國內的概預算定額分項和計算價格，未按照招標文件要求報出完全單價，也未按招標文件的要求編制投標書，使投標文件的分析十分困難。故業(yè)主退回投標文件，要求重新報價。這時有 5 家退出競爭。這樣經過四次反復退回投標文件重新做標報，才勉強符合要求。 A 方最終決定我國某承包公司 B(以下簡稱 B 方 )中標。本工程采用固定總價合同，合同總價為 17， 518， 563 人民幣 (其中包括不可預見風險 費 1， 200， 000 元 )。三 .合同條件分析本工程合同條件選擇是在投標報價之后，由 A 方與 B 方議定。 A 方堅持用 ICE，即英國土木工程師學會和土木工程承包商聯(lián)合會頒布的標準土木工程施工合同文本；而 B 方堅持使用我國的示范文本。但 A 方認為示范文本不完備，不符合國際慣例，可執(zhí)行性差。最后由 A 方起草合同文本，基本上采用 ICE 的內容，增加了示范文本的幾個條款。 1995 年 6 月23 日 A 方提出合同條件， 6 月 24 日雙方簽訂合同。合同條件相關的內容如下： 1． 合同在中國實施，以中華人民共和國的法律作為合同的法律基礎。 2． 合同文 本用英文編寫，并翻譯成中文，雙方同意兩種文本具有相同的權威性。 3． A方的責任和權力 (1)A 方任命 A 方的現(xiàn)場經理和代表負責工程管理工作。 (2)B 方的設備一經進入施工現(xiàn)場即被認為是為本工程專用。沒有 A 方代表的同意， B 方不得將它們移出工地。 (3)A 方負責提供道路、場地，并將水電管路接到工地。A 方提供 2 個 75 千伏安發(fā)電機供 B 方在本工程中使用，提供方式由 B 方購買， A 方負責費用。發(fā)電機的運行費用由 B方承擔。施工用水電費用由 B 方承擔，按照實際使用量和規(guī)定的單價在工程款中扣除。 (4)合同價格的調整必須在 A 方代表 簽字的書面變更指令作出后才有效。增加和減少工作量必須按照投標報價所確定的費率和價格計算。如果變更指令會引起合同價格的增加或減少，或造成工程竣工期的拖延，則 B 方在接到變更指令后 7 天內書面通知 A 方代表，由 A方代表作出確認，并且在雙方商討變更的價格和工期拖延量后才能實施變更，否則 A 方對變更不予付款。 (5)如果發(fā)現(xiàn)一間房造價吧 有由于 B 方負責的材料，設備，工藝所引起的質量缺陷， A 方發(fā)出指令， B 方應盡快按合同修正這些缺陷，并承擔費用。 (6)本工程執(zhí)行英國規(guī)范，由 A 方提供一本相關的英國規(guī)范給 B 方。 A 方及 A 方代表出于任何考慮都有權 指令 B 方保證工程質量達到合同所規(guī)定的標準。 方責任和權力 (1)若發(fā)現(xiàn)施工詳圖中的任何錯誤和異常應及時通知 A 方，但 B 方不能修改任何由 A 方提供的圖紙和文件，否則將承擔由此造成的全部損失費用。 (2)B 方負責現(xiàn)場以外的場地、道路的許可證及相關費用。 (其它略 ) (1)本合同采用固定總價方式，總造價為 17， 518， 563 元人民幣。它已包括 B 方在工程施工的所有花費和應由 B 方承擔的不可預見的風險費用。 (2)付款方式 ① 簽訂合同時， A 方付給 B 方 400 萬元備料款。 ②每月按當月工程進度付款。在每月的 最后一個星期五， B 方提交本月的已完成工程量的款額帳單。在接到 B方帳單后， A 方代表 7 天內作出審查并支付。 ③ A 方保留合同價的 5％作為保留金。在工程竣工驗收合格后 A 方將其中的一半支付給 B 方，待保修期結束且沒有工程缺陷后，再支付另外的一半。 (1)合同工期共 27 周，從 1995年 7 月 17 日到 1996 年 1 月 20 日。 (2)若工程在合同規(guī)定時間內竣工， A 方向 B 方獎勵 20 萬元，另外每提前 1 天再獎勵 1 萬元。若不能在合同規(guī)定時間內竣工，拖延的第一周違約金為 20 萬元，在合同規(guī)定竣工日期一周以后，每超過一天， B 方賠 償 5000 元。 (3)若在施工期間發(fā)生超過 14 天的陰雨或冰凍天氣，或由于 A 方責任引起的干擾， A 方給予 B方以延長工期的權力。若發(fā)生地震等 B 方不能控制的事件導致工期延誤， B 方應立即通知 A 方代表，提出工期順延要求，A 方應根據(jù)實際情況順延工期。 (1)若 B 方未在合同規(guī)定時間內完成工程或違反合同有關規(guī)定， A方有權指令 B 方在規(guī)定時間內完成合同責任。若 B 方未履行， A 方可以雇用另一承包商完成工程，全部費用由 B 方承擔。 (2)如果 B 方破產，不能支付到期的債務，發(fā)生財務危機， A 方有權解除合同。 (3)A 方認為 B 方不能安全、正確地履行合同責任，或已無力勝任本工程的合同任務或公然忽視履行合同，則可指令 B 方停工，并由 B 方承擔停工責任。若 B 方拒不執(zhí)行 A 方指令，則 A 方有權終止對 B 方的雇用。 ，若不能達成一致，任何一方都有權力提請仲裁。若 A 方提請仲裁，則仲裁地點在上海；若 B 方提請仲裁，則仲裁地點在新加坡。 (其它略 ) 四 .合同實施狀況本工程土方工程從 1995 年 5 月 11 日開始， 7 月中旬結束，則土建施工隊伍 7 月份就進場 (比土建施工合同進場日期提前 )。但在施工過程中由于： 1． 在當年八月份出現(xiàn)較長時間的陰雨天氣； 方發(fā)出許多工程變更指令； 方施工組織失誤、資金投入不夠、工程難度超過預先的設想； 方施工質量差，被業(yè)主代表指令停工返工等；造成施工進度的拖延、工程質量問題和施工現(xiàn)場的混亂。原計劃工程于 1996 年 1 月結束并投入使用，但實際上，到 1996 年 2 月下旬，即工程開工后的 31 周，還有大量的合同工作量沒有完成。此時業(yè)主以如下理由終一間房造價吧 止了和承包商的原合同關系： 1． 承包商施工質量太差，不符合合同規(guī)定，又無力整改； 2． 工期拖延而又無力彌補； 3． 使用過多無資 歷的分包商，而且施工現(xiàn)場出現(xiàn)多級分包；將原屬于 B 方工程范圍內的一些未開始的分項工程刪除，并另發(fā)包給其他承包商，并催促 B 方盡快施工，完成剩余工程。 1996 年 5 月，工程仍未竣工， A 方仍以上面三個理由指令 B方停止合同工作，終止合同工程，由其他承包商完成。在工程過程中 B 方提出近 1200 萬的索賠要求，在工程過程中一直沒有得到解決。而雙方經過幾輪會談，在 10 個月后，最終業(yè)主僅賠償承包商 30 萬元。本工程無論從 A 方或 B 方的角度都不算成功的工程，都有許多經驗教訓值得記取。五 .B 方的教訓在本工程中， B 方受到很大損失，不僅經濟 上虧本很大，而且工期拖延，被 A 方逐出現(xiàn)場，對企業(yè)形象有很大的影響。這個工程的教訓是深刻的。 ，本工程采用固定總價合同，招標圖紙比較粗略，做標期短，地形和地質條件復雜，所使用的合同條件和規(guī)范是承包商所不熟悉的。對 B 方來說，幾個重大風險集中起來，失敗的可能性是很大的，承包商的損失是不可避免的。 1996 年 7 月，工程結束時 B 方提出實際工程量的決算價格為 1882 萬元 (不包括許多索賠 )。經過長達近十個月的商談， A 方最終認可的實際工程量決算價格為 1416 萬元人民幣。雙方結算的差異主要在于： (1)本工程招 標圖紙較粗略，而 A 方在招標文件中沒給出工作量，由 B 方計算工程量，而 B 方計算的數(shù)字都很低。例如圖紙缺少鋼筋配筋圖，承包商報價時預算 402t 鋼筋，而按后來頒發(fā)的詳細的施工圖核算應為約 720t。在工程中，由于工程變更又增加了 290t，即整個實際用量約 1010t。由于為固定總價合同， A 方認為詳細的施工圖用量與 B 方報價之差 318t(即 720t－ 402t)，合計價格 100 多萬元是 B 方報價的失誤，或為獲得工程而作出的讓步，在任何情況下不予補償。 (2)B 方在工程管理上的失誤。例如：在工程施工中 B方現(xiàn)場人員發(fā)現(xiàn)缺少住宅樓的 基礎圖紙，再審查報價發(fā)現(xiàn)漏報了住宅樓的基礎價格約 30 萬人民幣。分析責任時， B 方的預算員堅持認為