【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 ，約定由債務(wù)人直接向第三人丙履行交貨義務(wù)，債務(wù)人未向第三人丙履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人 承擔(dān)違約責(zé)任。 【相關(guān)考點(diǎn)】《物權(quán)法》規(guī)定了指示交付：動(dòng)產(chǎn)物權(quán)設(shè)立和轉(zhuǎn)讓前，第三人依法占有該動(dòng)產(chǎn)的，負(fù)有交付義務(wù)的人可以通過轉(zhuǎn)讓請(qǐng)求第三人返還原物的權(quán)利代替交付。 【考題 單選題】甲公司向乙公司訂購(gòu)一臺(tái)生產(chǎn)設(shè)備，乙公司委托其控股的丙公司生產(chǎn)該設(shè)備并交付給甲公司。甲公司在使用該設(shè)備時(shí)發(fā)現(xiàn)存在嚴(yán)重的質(zhì)量問題。下列關(guān)于甲公司權(quán)利的表述中，正確的是（ ）。（ 2020年試題） 、丙公司連帶承擔(dān)違約責(zé)任 、丙公司按照責(zé)任大小按份承擔(dān)違約責(zé)任 [答疑編號(hào) 3945090307] 『正確答案』 A 『答案解析』本題考核點(diǎn)是合同的履行原則。當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債 權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。 【考題 單選題】甲公司與乙公司訂立貨物買賣合同，約定出賣人甲公司將貨物送至丙公司，經(jīng)丙公司驗(yàn)收合格后，乙公司應(yīng)付清貨款。甲公司在送貨前發(fā)現(xiàn)丙公司已瀕于破產(chǎn)，遂未按時(shí)送貨。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，正確的是（ ）。（ 2020年試題） 、丙公司分別承擔(dān)違約責(zé)任 [答疑編號(hào) 3945090308] 『正確答案』 A 『答案解析』本題考核點(diǎn)是合同的履行。當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。在本題中，瀕于破產(chǎn)的是丙公司，而不是買受人乙公司。甲公司不享有不安抗辯權(quán)，其未按時(shí)送貨的行為構(gòu)成違約，應(yīng)當(dāng)向乙公司（買賣合同相對(duì)人 ）承擔(dān)違約責(zé)任，而不是向丙公司承擔(dān)違約責(zé)任。 （三）中止履行、提前履行與部分履行 。債權(quán)人分立、合并或者變更住所沒有通知債務(wù)人，致使履行債務(wù)發(fā)生困難的，債務(wù)人可以中止履行或?qū)?biāo)的物提存。 。債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人提前履行債務(wù)，但提前履行不損害債權(quán)人利益的除外。債務(wù)人提前履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。 【舉例】甲方從乙處購(gòu)買貨物，雙方訂立買賣合同，合同約定乙在某日將水泥送到甲租用的庫(kù)房?jī)?nèi)。如果乙提前送貨導(dǎo)致甲方多付了庫(kù)房租金，多付的租金即為這種 “ 增加的費(fèi)用 ” 。 ，但部分履行不損害債權(quán)人利益的除外。債務(wù)人部分履行債務(wù)給債權(quán)人 增加的費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān) 。 二、同時(shí)履行抗辯權(quán) 《合同法》為雙務(wù)合同的債務(wù)人規(guī)定了同時(shí)履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)三種履行抗辯權(quán)。 同時(shí)履行抗辯權(quán)，是指雙務(wù)合同的當(dāng)事人應(yīng)同時(shí)履行義務(wù)的，一方在對(duì)方未履行前（或履行不符合約定），有拒絕對(duì)方請(qǐng)求自己履行合同的權(quán)利。 三、先履行抗辯權(quán) 雙務(wù)合同中應(yīng)先履行義務(wù)的一方當(dāng)事人未履行時(shí)（或履行不符合約定），對(duì)方當(dāng)事人有拒絕對(duì)方請(qǐng)求履行的 權(quán)利。 四、不安抗辯權(quán) 雙務(wù)合同中應(yīng)先履行義務(wù)的一方當(dāng)事人， 有證據(jù)證明 對(duì)方當(dāng)事人不能或可能不能履行合同義務(wù)時(shí)，在對(duì)方當(dāng)事人未履行合同或就合同履行提供擔(dān)保之前，有暫時(shí)中止履行合同的權(quán)利。 ，有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的，可以中止履行： （ 1）經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化； （ 2）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)； （ 3）喪失商業(yè)信譽(yù)； （ 4）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。 ，應(yīng)當(dāng) 及時(shí)通知對(duì)方 。對(duì)方提供適當(dāng)擔(dān)保時(shí)， 應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的， 中止履行的一方可以解除合同 。當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。 【考題 單選題】 2020年 3月 8日，甲向乙借用電腦一臺(tái)。 3月 15日，乙向甲借用名牌手表一塊。 5月 10日，甲要求乙返還手表，乙以甲尚未歸還電腦為由，拒絕返還手表。根據(jù)合同法律制度的物權(quán)法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的是（ ）。（ 2020年試題） ，可以暫不返還手表 ，可以暫不返還手表 ，可以暫不返還手表 [答疑編號(hào) 3945090401] 『正確答案』 D 『答案解析』本題考核點(diǎn)是抗辯權(quán)和留置權(quán)。同時(shí)履行抗辯權(quán)與不安抗辯權(quán)，都是在 “ 同一雙務(wù)合同 ” 中，而題目中是 “ 兩個(gè)合同 ” ，所以選項(xiàng) A、 B不對(duì)。債權(quán)人留置的動(dòng)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)與債權(quán)屬于同一法律關(guān)系，但企業(yè)之間留置的除外。題目中當(dāng)事人是兩個(gè)自然人，所以受 “ 同一法律關(guān)系 ” 的限制，而題目中是 “ 兩個(gè)合同 ” ，所以不能行使留置權(quán)。 五、代位權(quán) 代位權(quán)，是指?jìng)鶆?wù)人怠于行使其對(duì)第三人（次債務(wù)人）享有的到期債權(quán)，危及債權(quán)人債權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí)，債權(quán)人為保障自己的債權(quán)，可以自己的名義代位行使債務(wù)人對(duì)次債務(wù)人的債權(quán)的權(quán)利。 注意：第一章訴訟時(shí)效中斷提到了代位權(quán)，其中 “ 債務(wù)人的債權(quán) ” 就是這里所說的 “ 債務(wù)人對(duì)次債務(wù)人的債權(quán) ” 。 代位權(quán)與撤銷權(quán)共同構(gòu)成合同的保全制度。 【舉例】債權(quán)人和債務(wù)人之間有 100萬(wàn)元的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，債務(wù)人到期不清償債務(wù)，同時(shí)債務(wù)人怠于行使對(duì)第三人丙的到期債務(wù) 100萬(wàn)元，此時(shí)債權(quán)人可以向丙行使代位權(quán)。 【舉例】債權(quán)人和債務(wù)人之間有 100萬(wàn)元的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，債務(wù)人到期不清償債務(wù)，同時(shí)債務(wù)人把自己的財(cái)產(chǎn)無(wú)償轉(zhuǎn)讓給第三人丙，此時(shí)債權(quán)人可以行使撤銷權(quán)。 【相關(guān)考點(diǎn)】合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無(wú)關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。 （一）代位權(quán)行使的條件 。 人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害。 。 。所謂專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請(qǐng)求權(quán)和勞動(dòng)報(bào)酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費(fèi)、人壽保險(xiǎn)、人身傷害賠償請(qǐng)求權(quán)等權(quán)利。 【考題 多選題】債權(quán)人甲認(rèn)為債務(wù)人乙怠于行使其債權(quán)給自己造成損害，欲提起代位訴訟。下列各項(xiàng)債權(quán)中，不得提起代位訴訟的有（ ）。（ 2020年試題） 請(qǐng)求權(quán) [答疑編號(hào) 3945090402] 『正確答案』 ABCD 『答案解析』本題考核點(diǎn)是提起代位訴訟的限制條件。本題四個(gè)選項(xiàng)都是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，不得提起代位訴訟。 （二）代位權(quán)訴訟中的主體及管轄 ，債權(quán)人是原告，次債務(wù)人是被告，債務(wù)人為訴訟上的第三人。 【相關(guān)考點(diǎn)】債權(quán)人提起代位權(quán)訴訟的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定對(duì)債權(quán)人的債權(quán)和債務(wù)人的債權(quán) 均發(fā)生訴訟時(shí)效中斷 的效力。 ，如果債權(quán)人勝訴的，由次債務(wù)人承擔(dān)訴訟費(fèi)用，且從實(shí)現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付。其他必要費(fèi)用則由債務(wù)人承擔(dān)。 被告住所地 人民法院管轄。 （三）代位權(quán)行使的法律效果 債權(quán)人向次債務(wù)人提起的代位權(quán)訴訟經(jīng)人民法院審理后認(rèn)定代位權(quán)成立的，由次債務(wù)人向債權(quán)人履行清償義務(wù)，債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與次 債務(wù)人之間相應(yīng)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系消滅。 六、撤銷權(quán) （一）撤銷權(quán)的概念與性質(zhì) 撤銷權(quán)，是指?jìng)鶆?wù)人實(shí)施了減少財(cái)產(chǎn)行為，危及債權(quán)人債權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí)，債權(quán)人為保障自己的債權(quán)請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人處分行為的權(quán)利。 （ 1）撤銷權(quán)的行使必須依一定的訴訟程序進(jìn)行，故又稱廢罷訴權(quán)。債權(quán)人行使撤銷權(quán)，可請(qǐng)求受益人返還財(cái)產(chǎn)，恢復(fù)債務(wù)人責(zé)任財(cái)產(chǎn)的原狀，因此撤銷權(quán)兼有 請(qǐng)求權(quán)和形成權(quán) 的特點(diǎn)。 （ 2）合同保全中的撤銷權(quán)與可撤銷合同中的撤銷權(quán)不同，保全撤銷權(quán)是債權(quán)人請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人 與第三人之間已經(jīng)生效的法律關(guān)系 。此種撤銷權(quán)突破了合同相對(duì)性，其效力擴(kuò)及到了第三人，而且其目的是為了維護(hù)債務(wù)人清償債權(quán)的清償能力。而可撤銷合同中的撤銷權(quán)并 沒有擴(kuò)及到第三人 ，其目的也是為了消除當(dāng)事人之間意思表示的瑕疵。 （二）撤銷權(quán)的成立要件 。 。債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的債權(quán) 可以到期，也可以不到期 。 。其中債務(wù)人減少財(cái)產(chǎn)的處分行為有： （ 1）放棄債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害； （ 2）無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán) 人造成損害； （ 3）以 明顯不合理的低價(jià) 轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形。對(duì)于 “ 明顯不合理 ” 價(jià)格的判斷標(biāo)準(zhǔn)，一般認(rèn)為，轉(zhuǎn)讓價(jià)格 達(dá)不到 交易時(shí)交易地的指導(dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià) 70%的 ，一般可以視為明顯不合理的低價(jià)；對(duì)轉(zhuǎn)讓價(jià)格 高于 當(dāng)?shù)刂笇?dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià) 30%的，一般可以視為明顯不合理的高價(jià)。 。 撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。 （三）撤銷權(quán)的行使期限 撤銷權(quán)自債權(quán)人 知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi) 行使。 自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年 內(nèi) 沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。上述規(guī)定中的 “ 五年 ” 期間為除斥期間， 不適用 訴訟時(shí)效中止、中斷或者延長(zhǎng)的規(guī)定。 （四）行使撤銷權(quán)的法律效果 一旦人民法院確認(rèn)債權(quán)人的撤銷權(quán)成立，債務(wù)人的處分行為即歸于無(wú)效。 （五）撤銷權(quán)訴訟中的主體與管轄 。在訴訟中，債權(quán)人為原告，債務(wù)人為被告，受益人或者受讓人為訴訟上的第三人。 被告住所地 人民法院管轄。 可撤銷合同的撤銷權(quán)與保全措施的撤銷權(quán)比較 可撤銷合同的撤銷權(quán) 保全措施的撤銷權(quán) 行使主體 意思表 示不真實(shí)的人或受害人 債權(quán)人 行為指向 撤銷的是自己的行為 撤銷的是他人的行為 效力 不涉及第三人 對(duì)第三人發(fā)生效力 時(shí)效 1年內(nèi) 1年內(nèi)， 5年消滅 注意 3：破產(chǎn)過程的撤銷權(quán)與保全措施的撤銷權(quán)比較 破產(chǎn)過程的撤銷權(quán) 保全措施的撤銷權(quán) 行使主體 管理人 債權(quán)人 種類 5種 2種 時(shí)間 受理破產(chǎn)申請(qǐng)前 1年內(nèi) 沒有時(shí)間限制 時(shí)效 沒有時(shí)效限制 自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起 5年內(nèi) 【考題 多選題】根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，債務(wù)人的下列行為中，債權(quán)人認(rèn)為對(duì)自己造成損害的，可以請(qǐng)求人民法院予以撤 銷的有（ ）。（ 2020年試題） ，且受讓人知道該情形 [答疑編號(hào) 3945090403] 『正確答案』 ABD 『答案解析』本題考核點(diǎn)是撤銷權(quán)?！?合同法》規(guī)定：因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。 C選項(xiàng)拍賣是合理行為。 【例題 單選題】甲欠乙 1萬(wàn)元到期借款，經(jīng)乙催討后一直未還。下列情形中，乙可以向人民法院提出請(qǐng)求行使代位權(quán)的是（ ）。 1萬(wàn)元到期存款，甲一直不去取 1500元的退休費(fèi)，甲一直不去領(lǐng)取 1萬(wàn)元到期借款，甲一直不去 催討 1萬(wàn)元的一臺(tái)鋼琴無(wú)償贈(zèng)與親戚丁 [答疑編號(hào) 3945090404] 『正確答案』 C 『答案解析』本題考核點(diǎn)是合同保全。 A選項(xiàng)債務(wù)人不是對(duì)第三人享有到期債權(quán)，不符合行使代位權(quán)的條件。 B選項(xiàng)是專屬于債務(wù)人自身的權(quán)利，不允許行使代 位權(quán)。 D選項(xiàng)是行使撤銷權(quán)的情形。只有 C選項(xiàng)可以行使代位權(quán)。 第五節(jié) 合同的擔(dān)保 一、合同擔(dān)保的基本理論 （一）擔(dān)保方式的特征 擔(dān)保是指法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定的保證合同履行、保障債權(quán)人利益實(shí)現(xiàn)的法律措施。擔(dān)保具有從屬性與補(bǔ)充性特征。 ：即 保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金 。 （ 1）保證、抵押、質(zhì)押和定金，都是依據(jù)當(dāng)事人的合同而設(shè)立，稱為 約定擔(dān)保 。 （ 2）留置是直接依據(jù)法律的規(guī)定而設(shè)立，無(wú)須當(dāng)事人之間特別約定，稱為 法定擔(dān)保 。 （ 3）保證是以保證人 的財(cái)產(chǎn)和信用為擔(dān)保的基礎(chǔ)，屬于 人的擔(dān)保 。 （ 4）抵押、質(zhì)押、留置，是以一定的財(cái)產(chǎn)為擔(dān)保的基礎(chǔ)，屬于 物的擔(dān)保 。 （ 5）定金是以一定的金錢為擔(dān)保的基礎(chǔ)，稱為 金錢擔(dān)保 。 【例題 單選題】下列項(xiàng)目中，不屬于我國(guó)《擔(dān)保法》規(guī)定的合同擔(dān)保方式的是（ ）。 [答疑編號(hào) 3945090405] 『正確答案』 B 『答案解析』本題考核點(diǎn)是合同擔(dān)保的形式。約定違約金屬于承擔(dān)違約責(zé)任的方式。 為了換取 擔(dān)保人提供保證、抵押或質(zhì)押等擔(dān)保方式，擔(dān)保人可以要求債務(wù)人為擔(dān)保人的擔(dān)保提供擔(dān)保。這種由債務(wù)人或第三人向該擔(dān)保人提供的擔(dān)保，相對(duì)于原擔(dān)保而言被稱為反擔(dān)保。 【舉例】甲公司和乙銀行簽訂貸款合同，丙公司為擔(dān)保人。隨后，甲公司與丙公司簽訂合同，以甲公司的房產(chǎn)作出反擔(dān)保。如果甲公司不能償還到期借款，丙公司承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后，有權(quán)就甲公司房產(chǎn)的拍賣所得在承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的范圍內(nèi)優(yōu)先受償。反擔(dān)保人是債務(wù)人自己。 （ 1）反擔(dān)保方式可以是 債務(wù)人提供的抵押或者質(zhì)押 ，也可以是 其他人提供的保證、抵押或者質(zhì)押。 （ 2）留置和定 金 不能作為 反擔(dān)保方式。 （ 3）債務(wù)人親自向原擔(dān)保人提供反擔(dān)保的， 保證不得作為反擔(dān)保方式 。 （二）擔(dān)保合同的無(wú)效 一般擔(dān)保無(wú)效的情形 （ 1）國(guó)家機(jī)關(guān)和以公益為目