【文章內(nèi)容簡介】 的法律等；在合同領(lǐng)域有 1999 年的《合同法》；在知識產(chǎn)權(quán)方面有《專利法》、《商標(biāo)法》和《著作權(quán)法》；在競爭方面有《反不正當(dāng)競爭法》；對弱勢交易主體保護方面有《消費者權(quán)益保護 法》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》和《勞動法》等。 中 國最大的管 理 資料下載中心 (收集 \整理 . 大量免費資源共享 ) 第 9 頁 共 20 頁 經(jīng)濟管理法律 在稅收、計劃、價格、審計等方面均有專門立法。行業(yè)監(jiān)管方面有《保險法》、《人民銀行法》、《商業(yè)銀行法》和《證券法》等，對外資的促進則體現(xiàn)在有關(guān)外資企業(yè)的法規(guī)和條例中。 程序法方面 國家基本法律有《民事訴訟法》、《仲裁法》、《刑事訴訟法》和《行政訴訟法》。 3．法律規(guī)則的實施 我國的審判機關(guān)為最高人民法院和各級地方法院，實行兩審終審制。檢察院負(fù)責(zé)批捕和公訴工作，而公安局則負(fù)責(zé)偵察和審訊。近年來，有關(guān)公檢法系統(tǒng)的改革措施不斷出臺，總的方向是促進司法獨立和司法 公正。 這些改革主要集中在以下三個方面：一是提高公檢法隊伍人員的素質(zhì)。對于法官和檢察官的任職門檻從學(xué)歷、考試等方面提高要求；二是嚴(yán)格執(zhí)法程序；三是在保證辦案質(zhì)量的同時，提高司法效率。 雖然我國司法體系的現(xiàn)狀并不令人滿意，但是從無到有、從差到好的轉(zhuǎn)變畢竟需要一個過程。可以預(yù)見的是，隨著我國公民權(quán)利意識的提高和法治進程的加速，司法體系的改革也將更加深入。 第二節(jié) 商人及其法律環(huán)境 一、正確理解“商”和“商人” 商事活動是有關(guān)商業(yè)交易或經(jīng)濟往來。人與人之間的交易活動形成了“市場”，所謂市場，就是交易的發(fā)生環(huán)境， 可以是有形的，也可以是無形的。市場中的交易促進了資源的有效配置，有助于提高經(jīng)濟效率。 法律上的人包括自然人和法律上擬制的人，主要是法人實體，如公司。因此對商人的理解應(yīng)為從事經(jīng)濟活動的民事主體，包括個人、各種法人或非法人組織。 二、商法 —— 商人的法律環(huán)境 商法是有關(guān)從事商事或經(jīng)濟活動的民事主體的法律。由于商事活動主要是民事主體之間的交易行為，因此商法主要是私法性質(zhì)。長期的市場交易過程中形成了大量的習(xí)慣或慣例，商法中的根本原則和主要法律規(guī)則，如契約自由、誠實信用等，多來自于長期商人自治形成的慣例。國家對于市場和 商事活動一般以不干預(yù)為基本原則，此謂市場自由。商人自治與市場經(jīng)濟中的市場自由原則是一脈相承的。 自由市場經(jīng)濟主張個人主義，但這并不意味著對之毫無約束。市場并非是萬能的。很多時候市場存在著“失靈”問題，如信息的不對稱、壟斷、公共產(chǎn)品的提供、外部效應(yīng)等。為糾正市場失靈，國家權(quán)力會介入到市場，比如糾正壟斷問題、強制信息披露、經(jīng)營公共事業(yè)、制約負(fù)外部性等。 基于市場失靈的調(diào)節(jié)是最低程度的國家干預(yù)。除此之外，不少國家，尤其是后起的新興工業(yè)化國家以及發(fā)展中國家，都在積極主動地通過法律政策工具來影響經(jīng)濟。最突出的表現(xiàn)有二 ：一是對重要行業(yè)的監(jiān)管，這些行業(yè)往往對國家經(jīng)濟的整體安全和發(fā)展有重要意義，比如金融、電信等；二是以積極的產(chǎn)業(yè)政策來促進經(jīng)濟發(fā)展，比如促進外資引進、扶持戰(zhàn)略行業(yè)、保護幼稚產(chǎn)業(yè)等。國家基于社會整體利益對市場的干預(yù)的范圍在擴大，由最低程度的干預(yù)擴展為對經(jīng)濟的宏觀管 中 國最大的管 理 資料下載中心 (收集 \整理 . 大量免費資源共享 ) 第 10 頁 共 20 頁 理。這些國家干預(yù)和管理經(jīng)濟的活動主要表現(xiàn)為各種相關(guān)法律政策的實施，可統(tǒng)稱為有關(guān)經(jīng)濟管理活動的法律，即經(jīng)濟法。 傳統(tǒng)的私法意義上的商法與現(xiàn)代的公法意義上的經(jīng)濟法并不是涇渭分明的，很多內(nèi)容互相關(guān)聯(lián)，互相滲透。因此很多學(xué)者對商法和經(jīng)濟法的劃分大傷腦筋，本書對此 爭論不作闡述，而是著重于對具體規(guī)則及相關(guān)理論的理解。 本書寫作的視角是圍繞從事經(jīng)濟活動的民事主體 —— 商人展開，來分析市場主體從事經(jīng)濟活動的法律環(huán)境，即影響商事主體之決策和行為的基本法律構(gòu)成。顯然，影響商事主體之行為的法律不僅包括私法性質(zhì)的規(guī)定，也包括公法性質(zhì)的經(jīng)濟管理的法律。由于篇幅所限，本書所闡述的商法體系仍以私法內(nèi)容為主，另外包括一部分國家干預(yù)合同自由和市場自由的內(nèi)容。對于宏觀經(jīng)濟管理方面的法規(guī)，本書不涉足。 本書的體系為： ? 導(dǎo)論：第一章。介紹法律、商法以及商法的理論主線。 ? 組織：第二章至第五章。即市場 主體以怎樣的組織形式進行經(jīng)濟活動，以及組織的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)，主要探討公司治理結(jié)構(gòu)。 ? 權(quán)利：第六章至第七章。分析商人進行民事活動所涉及的人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等方面。 ? 交易：第八章至第十章。交易指市場主體之間的交換活動，主要通過合同形式表現(xiàn)出來。 ? 干預(yù)：第十一章至第十四章。對消費者和雇員的保護是對交易自由的干預(yù)，反壟斷和反不正當(dāng)競爭則是對市場競爭自由的干預(yù)，另外還有解決爭議的法律 途徑。 中 國最大的管 理 資料下載中心 (收集 \整理 . 大量免費資源共享 ) 第 11 頁 共 20 頁 第三節(jié) 商法的學(xué)習(xí) 一、商法的重要性 對法學(xué)院的學(xué)生來說，商法是法學(xué)學(xué)科的重要組成部分，缺少它知識體系不完整。但對于 經(jīng)濟管理專業(yè)的學(xué)生來說，其重要性何在？ 在美國，商學(xué)院學(xué)生學(xué)習(xí)這門課程的十個理由是： ① ? 了解企業(yè)經(jīng)營管理的法律規(guī)則。 ? 熟悉對企業(yè)經(jīng)營自由的法律限制。 ? 對競爭對手的可能的錯誤行為形成警覺意識。 ? 認(rèn)識到法律對企業(yè)家之行為的限制。 ? 能夠與律師溝通。 ? 做一個更見多識廣的公民。 ? 拓展職業(yè)才能。 ? 探索企業(yè)決策之令人著迷的復(fù)雜性。 ? 增加對企業(yè)倫理問題的認(rèn)識。 ? 開闊眼界，了解法律和商業(yè)，很令人興奮。 對經(jīng)濟或管理專業(yè)的很多學(xué)生來說，課程的實用性更受到重視。其中， MBA或 EMBA學(xué)生多以職業(yè)經(jīng)理人為職業(yè)目標(biāo)，選擇課程更注重其 實用性。在國內(nèi)和國外的諸多商學(xué)院或經(jīng)濟管理學(xué)院，商法或類似課程已被列為 MBA和 EMBA項目的核心課程。這一事實可以說明商法對于經(jīng)營管理的重要性。 商法課程之所以對經(jīng)濟管理專業(yè)很重要，正是由于任何企業(yè)的經(jīng)營活動都要受到法律環(huán)境的制約。任何企業(yè)決策都要在法律劃定的框架內(nèi)進行。在當(dāng)今社會，法律對于企業(yè)決策的影響力日漸增大。因此，商法課程也被稱為“企業(yè)的法律環(huán)境”。 學(xué)習(xí)商法之后，一個學(xué)生可以達(dá)到如下的目標(biāo)： ? 了解你的法律義務(wù)。法律義務(wù)是法律設(shè)定的法律界限，逾越它意味著法律風(fēng)險的產(chǎn)生。對法律義務(wù)的了解可以避免或減少 法律風(fēng)險的發(fā)生。 ? 了解你的法律權(quán)利。權(quán)利是選擇的自由，是帶來利益的機會。行使權(quán)利必須先了解它。對于一個有企業(yè)家意識的人來說，放棄任何利益機會都是不明智的。作為公民，不了解和積極主張自己的權(quán)利，也不是法治社會中的一個合格公民。 ? 了解你的競爭對手。法律為競爭設(shè)立了衡量標(biāo)準(zhǔn)。另外，你所具有的權(quán)利和義務(wù)你的競爭對手也具有。學(xué)習(xí)商法可以幫你預(yù)測或評價你的競爭對手的決策和行為。 ? 了解你的利益相關(guān)者的權(quán)利。企業(yè)的利益相關(guān)者包括股東、債權(quán)人、企業(yè)內(nèi)員工等，了解他們的權(quán)益和企業(yè)的相應(yīng)義務(wù)，可以更好地做出合法而合理的決策。 ? 了 解消費者的權(quán)利。國家對消費者予以特殊保護。另外，在消費者中建立良好的信譽也是企業(yè)競爭的重要策略。 ? 了解你自己。了解你作為公民、企業(yè)員工、經(jīng)理人或企業(yè)家時的權(quán)利和義務(wù)。 二、學(xué)習(xí)批判性思考 商法是一門實用性的學(xué)科，這毋庸置疑。通過商法的學(xué)習(xí)，可以了解法律規(guī)則，以及由案例分析 中 國最大的管 理 資料下載中心 (收集 \整理 . 大量免費資源共享 ) 第 12 頁 共 20 頁 了解社會。學(xué)習(xí)法律還可以帶給你更多的收獲，最需要提示的一點就是：學(xué)會思考。 思維的訓(xùn)練，其重要性要遠(yuǎn)超過知識的記憶。而且，只有思維活躍，才能系統(tǒng)深入地理解知識。無論是做律師、法官，還是做經(jīng)理、企業(yè)家，思維的邏輯性與縝密性、開拓性與創(chuàng)新性是成 就事業(yè)的重要因素。 法律是最具邏輯性的學(xué)科，通過對立法和判決的研讀可以讓人能分辨事實、抓住重心、有理有據(jù)地進行分析。同時它又直面現(xiàn)實，在分析的同時可以引發(fā)對社會問題的深層次思考。 近年來，在西方國家，大學(xué)教育對思維訓(xùn)練的重視已超過知識的傳授。一個非常流行的詞匯是“批判性思考（ Critical Thinking）”。根據(jù) Robert Ennis 的定義，批判性思考是指“合理的、有深度的思考，重心是決定要相信什幺或要做什幺”。 ① 這個定義強調(diào)了批判性思考的兩個重要因素：一是思考的理性和深入；二是在思考的基礎(chǔ)上進行 決策。但怎樣做到深入和理性？怎樣進行決策呢？ 批判性思考應(yīng)該有以下過程： 1．收集和篩選信息。相關(guān)的事實和信息有哪些？哪些是有用的，哪些是沒有用的？對有用的信息，要依其重要性進行歸類排序。 2．發(fā)現(xiàn)問題和爭議。爭議的焦點是什幺？對問題的認(rèn)識有哪些相互爭議的觀點，其各自的依據(jù)又是什幺？ 3．尋找分析的標(biāo)準(zhǔn)和依據(jù)。可以是理論、學(xué)說、信念，也可以是習(xí)慣或規(guī)則。 4．理解分析的標(biāo)準(zhǔn)和依據(jù)。分析標(biāo)準(zhǔn)往往比較抽象，對其中的術(shù)語和原則應(yīng)作怎樣的解釋和理解？ 5．確定分析的標(biāo)準(zhǔn)和依據(jù)。結(jié)合相關(guān)事實篩選出重要的標(biāo)準(zhǔn)和依據(jù)。標(biāo) 準(zhǔn)和依據(jù)之間如何互相補充以做總體把握？如果互相沖突，如何平衡？ 6．嘗試得出結(jié)論。如果不能得出結(jié)論或結(jié)論不具說服力，請繼續(xù)往下進行。 7．分析影響決策的原因。是缺乏相關(guān)事實或信息？是缺乏分析標(biāo)準(zhǔn)和依據(jù)？對分析標(biāo)準(zhǔn)和依據(jù)的理解不透徹？ 8．根據(jù)找出的原因回溯到相應(yīng)階段，重新進行思考和分析。 如果得出了結(jié)論，批判性思考的過程到此為止嗎？不，請繼續(xù)。 9．不斷反思。時勢變遷，對理論和規(guī)則的認(rèn)識也在變化。思考最忌諱兩點：一是盲目信從已有的結(jié)論或觀點；二是對一時得出的結(jié)論，在時間變化后，仍然僵硬堅持。所以，要敢于懷疑 ，不盲從。要不斷反思自己，反思已得出的結(jié)論，將反思的習(xí)慣持續(xù)不斷地保持下去。勇于質(zhì)疑、小心求證、常想常新，這就是所謂的批判性思維。 學(xué)習(xí)法律切忌只“以法論法”。法律是一個開放的學(xué)科，很多立法和判決的理由來自于其它學(xué)科的分析，有哲學(xué)、政治學(xué)以及經(jīng)濟學(xué)等學(xué)科的理論作為依據(jù)。商法涉及的是市場交易等經(jīng)濟活動，因此與經(jīng)濟學(xué)理論的關(guān)系更為密切。經(jīng)濟管理專業(yè)的學(xué)生在學(xué)習(xí)商法時，千萬不要閑置已經(jīng)學(xué)過的經(jīng)濟學(xué)和管理學(xué)的知識！法學(xué)院的學(xué)生要學(xué)好商法，建議適當(dāng)補充一些經(jīng)濟學(xué)知識。 一個有創(chuàng)新精神的學(xué)生，應(yīng)積極尋找立法背后的理論依 據(jù)，結(jié)合事實來深入理解法律和案例。并進而大膽懷疑和反思有關(guān)的理論和現(xiàn)有的立法與判決，通過批判性思考，不斷進行批評，提出問題，并嘗試提出改進的建議。 三、理解商法的理論主線 商事主體之間的關(guān)系有交易和競爭兩類。一方面，每一個主體都有進行交易和競爭的權(quán)利；另一方面，他們的行為又要受到相關(guān)義務(wù)規(guī)定的制約以及相應(yīng)政府部門的管理。由此在商法的立法和實踐中，存在著如何解決權(quán)利與權(quán)力之沖突的問題。擴張權(quán)利即擴張經(jīng)濟活動的自由，擴張權(quán)力即擴張經(jīng)濟干預(yù)和管理以限制市場的自由，兩者是此長彼消的關(guān)系。這一矛盾即為市場和政府的