【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 1 年之前的補(bǔ)償金，年限是六年，那么 2021 年之前張某應(yīng)該得到的補(bǔ)償年限的補(bǔ)償金為 6=9萬(wàn)。而 2021年之后，因?yàn)閺埬? 萬(wàn)元的月薪高過(guò)了社會(huì)平均工資三倍，所以 2021 年之后的兩年的補(bǔ)償金就是社會(huì)平均工資的三倍乘以 2。這個(gè)數(shù)字加上 9萬(wàn)元，得出來(lái)的總數(shù)就是張某應(yīng)得的解除合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。 案例： 勞動(dòng)合同法剝奪了企業(yè)解雇員工的自由？其實(shí)，歐美、日本在雇工制 度上都不如中國(guó) “自由”。人家的競(jìng)爭(zhēng)力哪里來(lái)的呢？ 全國(guó)政協(xié)委員張茵在“兩會(huì)”上提案，稱(chēng)勞動(dòng)合同法為“大鍋飯的勞動(dòng)條例”，建議取消無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。 張茵的理由是，這個(gè)勞動(dòng)合同法剝奪了企業(yè)解雇員工的自由，導(dǎo)致了干好干壞一個(gè)樣的“大鍋飯”主義，削弱了企業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)力。如果拿當(dāng)年計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)代的經(jīng)驗(yàn)來(lái)判斷，此話沒(méi)錯(cuò)；如果看看市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)國(guó)家，情況則復(fù)雜得多。 從原則上講，我主張比較靈活的勞動(dòng)市場(chǎng)。但是，這種勞動(dòng)市場(chǎng)必須建立在公正的博弈基礎(chǔ)上。比如，工人有權(quán)自由組織工會(huì)，集體和資方討價(jià)還價(jià)，并且能夠參與國(guó)家和 地方的各級(jí)選舉，直接影響公共政策的形成（因?yàn)樗麄兤睌?shù)比資方多，多少?gòu)浹a(bǔ)了缺乏資本的劣勢(shì)，和資方形成權(quán)力的均衡）。如果這些條件具備，國(guó)家對(duì)雇工等方面的管制還是少一點(diǎn)為好。如果這些條件不具備，則國(guó)家出來(lái)保證員工的一些基本權(quán)益也不為過(guò)。 那么，這樣的勞動(dòng)合同法是否真是大鍋飯，會(huì)把工人養(yǎng)懶了呢？我們知道，日本在戰(zhàn)后經(jīng)濟(jì)高速增長(zhǎng)中，一直維持終身雇傭的制度。在 1980 年代，這一制度甚至被認(rèn)為是日本企業(yè)成功的秘訣。諾貝爾經(jīng)濟(jì)學(xué)獎(jiǎng)得主 RobertSolow 專(zhuān)門(mén)研究雇傭、工資和增長(zhǎng)問(wèn)題。他說(shuō)，日本的終身雇傭制度，在整體上 比美國(guó)靈活的雇工制度更有效率。因?yàn)樵谶@種制度下，老板知道職工一輩子要給自己干，于是從職工一生的生產(chǎn)力著眼，不斷對(duì)之進(jìn)行培訓(xùn)。美國(guó)企業(yè)則對(duì)職工只使用不培訓(xùn)。這是日本工人素質(zhì)高于美國(guó)工人的原因。其實(shí)觀察一下那個(gè)時(shí)代的日本就知道，日本職工不僅不懶，而且超時(shí)工作、以廠為家，甚至出現(xiàn)“過(guò)勞死”的問(wèn)題。 再看看歐洲的主要工業(yè)國(guó)家，政府對(duì)解雇工人有嚴(yán)格的限制，名義上沒(méi)有終身雇傭，實(shí)際上也差不多。美國(guó)是雇工制度最靈活的國(guó)家，但各種法規(guī)也把企業(yè)管得很?chē)?yán)，失業(yè)也有相當(dāng)完備的救濟(jì)制度。美國(guó)有句罵那些“負(fù)心漢”老板的話：“他們 炒了自己的妻子比解雇自己的秘書(shū)還容易！”也就是說(shuō)，老板把辦公室的秘書(shū)解雇，比打離婚還難。這話有些夸張，但多少反映了社會(huì)現(xiàn)實(shí)?？梢哉f(shuō)，主要的發(fā)達(dá)國(guó)家，在雇工制度上都不如中國(guó)這么“自由”。人家的競(jìng)爭(zhēng)力哪里來(lái)的呢？ RobertSolow 有句名言：“從長(zhǎng)時(shí)段看，那些有著強(qiáng)烈的、特殊的認(rèn)同感的地方，比沒(méi)有這樣的認(rèn)同的地方更容易 繁 榮 ?? 舒 適 生 活（ Livability）不是中產(chǎn)階級(jí)的奢侈品，而是經(jīng)濟(jì)之必需。”一個(gè)成功的企業(yè)，必須培養(yǎng)員工對(duì)企業(yè)的認(rèn)同感；而這種認(rèn)同感，也必須建立在企業(yè)對(duì)職工長(zhǎng)期的甚至終身 的承諾的基礎(chǔ)上。這樣，他們才能看到隨著企業(yè)的成長(zhǎng)而構(gòu)筑自己舒適生活的希望。 ？（勞動(dòng)合同與勞務(wù)合同） 案例： 退休后的張師傅在 1996 年 3月與某企業(yè)簽訂了 3 年的聘用合同。 1998 年 5月，企業(yè)通知張師傅，因減員增效與他解除合同。 張師傅認(rèn)為解除合同的企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照原國(guó)家勞動(dòng)部《違反和解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)辦法》的規(guī)定：由用人單位解除勞動(dòng)合同的，單位應(yīng)根據(jù)勞動(dòng)者在本單位工作年限，每滿一年發(fā)給相當(dāng)于一個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，不滿一年的按一年發(fā)，他應(yīng)得三個(gè)月工資的補(bǔ)償。企業(yè) 未同意。 張師傅找了幾次企業(yè)有關(guān)人員沒(méi)有結(jié)果，又多次找企業(yè)的上級(jí)主管部門(mén)，仍未如愿。最后，雙方找到勞動(dòng)行政部門(mén)。經(jīng)過(guò)勞動(dòng)部門(mén)的耐心解釋?zhuān)瑥垘煾挡琶靼走^(guò)來(lái)，消了氣，不提補(bǔ)償金的事了。 分析 : 將勞務(wù)合同作為勞動(dòng)合同是發(fā)生爭(zhēng)議的主要原因。勞務(wù)與勞動(dòng)只有一字之差，但實(shí)質(zhì)不同。其主要區(qū)別如下。 訂立合同的依據(jù)不同。勞務(wù)合同由《民法通則》、《經(jīng)濟(jì)合同法》（當(dāng)前仍有效）等規(guī)范。如《經(jīng)濟(jì)合同法》的第十二條明確規(guī)定，勞務(wù)是經(jīng)濟(jì)合同應(yīng)當(dāng)具備的標(biāo) 的之一。勞務(wù)合同是指因一方當(dāng)事人向另一方當(dāng)事人提供勞 務(wù)所簽訂的合同。勞動(dòng)合同由《勞動(dòng)法》規(guī)范。勞動(dòng)合同是勞動(dòng)者與用人單位確立勞動(dòng)關(guān)系，明確雙方權(quán)利義務(wù)的協(xié)議。 合同的主體及主體間的關(guān)系不同。勞務(wù)提供方可以是自然人也可以是法人或其它組織；勞動(dòng)合同的一方只能是法定年齡內(nèi)的自然人。勞務(wù)人員不是勞務(wù)使用方的職工，與勞務(wù)使用方?jīng)]有隸屬關(guān)系；而勞動(dòng)合同的一方必是用人單位的職工，兩者有隸屬關(guān)系。 權(quán)利義務(wù)的關(guān)系不同。勞務(wù)人員的權(quán)利與義務(wù)的聯(lián)系表現(xiàn)的比較直接而且對(duì)應(yīng)明顯。如勞務(wù)合同中可以約定：勞務(wù)人員履行了一定的義務(wù)才能獲得報(bào)酬。如企業(yè)將 職工勞務(wù)輸出，職工 因本身的原因沒(méi)有完成勞務(wù)合同中約定的應(yīng)當(dāng)完成的標(biāo)的，勞務(wù)使用方可以按合同中事先約定不支付報(bào)酬。這不違反法律規(guī)定。若用勞務(wù)關(guān)系 的權(quán)利義務(wù)的觀點(diǎn)分析，處于勞動(dòng)關(guān)系的職工的權(quán)利義務(wù)聯(lián)系不那么直接。如當(dāng)事人在勞動(dòng)合同中約定或在實(shí)際中，企業(yè)不讓患病的職工享受醫(yī)療期待遇是無(wú)效條款和違法行為。職工享受醫(yī)療期待遇是法定權(quán)利。即未履行約定的義務(wù)，仍有權(quán)享受病假工資、報(bào)銷(xiāo)藥費(fèi)。 兩類(lèi)合同的內(nèi)容不同?！督?jīng)濟(jì)合同法》規(guī)定了勞務(wù)合同應(yīng)具備的標(biāo)的、數(shù)量和質(zhì)量等必備內(nèi)容。有的內(nèi)容看似一樣，實(shí)則不同。如報(bào)酬：勞動(dòng)合同中的工資必須 遵 循按勞分配同工同酬的原則以及最低工資的規(guī)定。勞務(wù)合同中的勞務(wù)報(bào)酬則不是必須如此。勞務(wù)人員履行合同義務(wù)是取得報(bào)酬的條件；職工在企業(yè)停產(chǎn)時(shí)不履行勞動(dòng)義務(wù)，仍有權(quán)得到最低工資或基本生活費(fèi)。 原國(guó)家勞動(dòng)部發(fā)布的《違反和解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法》，是針對(duì)勞動(dòng)合同而言。而張師傅與企業(yè)簽訂的聘任協(xié)議，雖沒(méi)有寫(xiě)明是勞務(wù)合同，但通過(guò)分析不難看出其勞務(wù)合同的本質(zhì)，因此不能與勞動(dòng)部的文件對(duì)號(hào)入座。且聘任協(xié)議又未約定違約責(zé)任，張師傅要求企業(yè)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償也就無(wú)依據(jù)了。 15. 解聘“先跑老師”范美忠違反勞動(dòng)合同法嗎 案例 ： 范美忠１９９７年畢業(yè)于北京大學(xué)歷史系，在都江堰的民辦學(xué)校光亞學(xué)校任語(yǔ)文教師。因?yàn)樗诓┛椭信蹲约涸阢氪ù蟮卣饡r(shí)最先跑出教室而成為近期的熱點(diǎn)人物，人稱(chēng)“范跑跑”或“先跑老師”。也正因此此，范美忠所在的學(xué)校對(duì)其發(fā)出解聘的正式書(shū)面通知。請(qǐng)問(wèn)學(xué)校是否能就范美忠在其博客上的言辭而解聘范美忠呢？ 分析： 從法律角度分析，范美忠與都江堰光亞學(xué)校顯然已經(jīng)建立勞動(dòng)關(guān)系，“范美忠所在的學(xué)校確實(shí)已對(duì)其發(fā)出解聘的正式書(shū)面通知”，即學(xué)校已經(jīng)單方解除了勞動(dòng)合同?！秳趧?dòng)合同法》規(guī)定，用人單位單方解除勞動(dòng)合同需有法 定的理由，符合法定的程序。用人單位可單方解除勞動(dòng)合同的法定理由如下： 一、過(guò)失性解除。即第三十九條，勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同： （一）在試用期間被證明不符合錄用條件的； （二）嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的； （三）嚴(yán)重失職，營(yíng)私舞弊，給用人單位造成重大損害的； （四）勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的； （五）因本法第二十六條第一款第一項(xiàng)規(guī)定的情形致使勞動(dòng)合同無(wú)效的； （六）被依法追究刑事責(zé)任的。 二、非過(guò)失性解除。即第四十條，有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書(shū)面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后，可以解除勞動(dòng)合同： （一）勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的； （二）勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過(guò)培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的； （三）勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無(wú)法履行，經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商，未能就變更勞動(dòng)合同內(nèi) 容達(dá)成協(xié)議的。 三、裁員。即第四十一條，有下列情形之一，需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上的，用人單位提前三十日向工會(huì)或者全體職工說(shuō)明情況，聽(tīng)取工會(huì)或者職工的意見(jiàn)后，裁減人員方案經(jīng)向勞動(dòng)行政部門(mén)報(bào)告，可以裁減人員： （一）依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進(jìn)行重整的； （二）生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)發(fā)生嚴(yán)重困難的； （三）企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營(yíng)方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動(dòng)合同后，仍需裁減人員的； （四）其他因勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀經(jīng)濟(jì)情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無(wú)法履行的。 本案中范美忠并無(wú)《勞動(dòng)合同法》第三十九條可解除勞動(dòng)合同的法定情形，也無(wú)第四十條規(guī)定的情形，用人單位也非依法裁員，因此，用人單位解除勞動(dòng)合同顯然沒(méi)有法律依據(jù)。另外，從程序上看，根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第四十三條之規(guī)定，用人單位單方解除勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會(huì)。用人單位違反法律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動(dòng)合同約定的，工會(huì)有權(quán)要求用人單位糾正。用人單位應(yīng)當(dāng)研究工會(huì)的意見(jiàn)，并將處理結(jié)果書(shū)面通知工會(huì)。從目前媒體所報(bào)導(dǎo)的情況看，本案不管從實(shí)體上還是程序上都存在問(wèn)題，學(xué)校涉嫌違法解除勞動(dòng)合同。 《勞動(dòng)合同法》第四十八條規(guī)定，用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行；勞動(dòng)者不要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)依照本法第八十七條規(guī)定支付賠償金。范美忠如果選擇要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同的，學(xué)校應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行，當(dāng)然，范美忠也可以選擇要求學(xué)校支付違法解除勞動(dòng)合同的賠償金。 案例： 員工李某，受了工傷，在醫(yī)院治療并做了傷殘等級(jí)鑒定，為八級(jí)傷殘。過(guò)了一段時(shí)間，他的身體稍微好了一點(diǎn)，但是并沒(méi)有完全好。于是， 他繼續(xù)在家里歇著，這叫停工留薪期。后來(lái)他已經(jīng)可以出去，到處轉(zhuǎn)悠，沒(méi)問(wèn)題了。李某喜歡集郵，有一天就去集郵市場(chǎng)。集郵市場(chǎng)上有很多人在擺地?cái)傎u(mài)郵票。他走到一個(gè)地?cái)偳?，看到一本非常漂亮的集郵冊(cè)。他看了一會(huì)兒，發(fā)現(xiàn)這本集郵冊(cè)里有很多