【正文】 股公司的利益屬于國家利益的討論者提出，將國有企業(yè)以及國家控股、參股公司的利益從國家利益中排除出去，從而使相應(yīng)的合同行為從絕對(duì)無效變?yōu)榭勺兏⒖沙蜂N，如果國有企業(yè)的管理者以及國家控股、參股公司的管理者不負(fù)責(zé)任，不行使變更或撤銷合同的權(quán)利，豈不是放任了國有財(cái)產(chǎn)的流失? [33]這一理由是討論者從邏輯推理的角度提出的，其有效性取決于對(duì)如下事實(shí)判斷問題的回答：即是否有實(shí)際的證據(jù)證明承認(rèn)(或否認(rèn))國有企業(yè)以及國家控股、參股公司的利益屬于國家利益，就阻止了(或放任了)國有財(cái)產(chǎn)的流失。　　時(shí)至今日，堅(jiān)持弱式意義上平等對(duì)待的討論者，既不能證明存在有足夠充分且正當(dāng)?shù)睦碛?，要求在這一特定價(jià)值判斷問題上無須貫徹強(qiáng)式意義上的平等對(duì)待。誠實(shí)信用原則，將最低限度的道德要求上升為法律要求，以謀求個(gè)人利益與社會(huì)公共利益的和諧。而在公法中，占據(jù)主導(dǎo)地位的則是那些受約束的決定。近代民法受個(gè)人主義法律思想的影響，側(cè)重強(qiáng)調(diào)在私法關(guān)系中，個(gè)人取得權(quán)利，負(fù)擔(dān)義務(wù)，完全依據(jù)個(gè)人的自由意思，國家不得干涉。由此我們可以推導(dǎo)出一項(xiàng)討論民法價(jià)值判斷問題的實(shí)體性論證規(guī)則：沒有足夠充分且正當(dāng)?shù)睦碛?，不得主張?duì)民事主體的自由進(jìn)行限制。至于社會(huì)公共利益，內(nèi)容就較為豐富，它首先是指不特定第三人的私人利益。無論是善意取得制度還是物權(quán)行為的抽象原則，都是通過在特定情形下限制所有權(quán)人的利益，即否認(rèn)其所有權(quán)的追及效力，來保護(hù)交易關(guān)系中第三人的利益，即從無權(quán)處分人處受讓財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的第三人的利益。 [53]其中與交易安全的保護(hù)直接相關(guān)的是外部的無因性問題。討論者若能夠在最低限度的價(jià)值共識(shí)上尋求相互理解，就算達(dá)到目標(biāo)了，即使無法取得新的價(jià)值共識(shí)也沒有關(guān)系。價(jià)值判斷問題意在以討論事實(shí)判斷問題得出的結(jié)論為前提，依據(jù)特定的價(jià)值取向，決定生活世界中哪些類型的利益關(guān)系適合采用民法手段進(jìn)行協(xié)調(diào)?！　10] 顏厥安：《法、理性與論證Robert Alexy的法論證理論》，載《政大法律評(píng)論》總第25期。　　[17] John Rawls，Political Liberalism ,New York: Columbia University Press, 1993,p46.　　[18] 所謂運(yùn)用妥當(dāng)?shù)恼撟C方法，包括妥當(dāng)?shù)剡\(yùn)用法律的語言分析、法律的邏輯分析、法律的歷史分析、法律的社會(huì)分析、法律的經(jīng)濟(jì)分析以及法律的比較分析等方法?！　26] 梁慧星：《從近代民法到現(xiàn)代民法》?！　36]誠實(shí)信用原則和善良風(fēng)俗原則都是以最低限度的道德要求為核心的?！　48] 自由主義的批判者、德國政治學(xué)家卡爾?施密特(Carl Schmitt)嘗言，自由主義憲法的核心內(nèi)涵是，個(gè)人自由的范圍在原則上是無限的，而國家干預(yù)這一范圍的能力在原則上是有限的?！　53] 〔德〕鮑爾∕施蒂爾納：《德國物權(quán)法》(上冊(cè))，張雙根譯，法律出版社2004年版，第92頁?！　43] 〔美〕格蘭特?吉爾莫：《契約的死亡》，曹士兵、姚建宗、吳巍譯，載梁慧星主編：《民商法論叢》第3卷，法律出版社1995年版?！　32] 謝懷栻等著：《合同法原理》，第117頁。作為權(quán)利主體的人格概念就是將市民法律制度化而形成的?！　16] 鄭成良教授持一種更為樂觀的看法，他認(rèn)為,(如果從解釋論的角度出發(fā)討論價(jià)值判斷問題)，針對(duì)特定價(jià)值判斷問題，由于立法者的價(jià)值取向被明確地以事實(shí)判斷和邏輯判斷的方式表達(dá)出來，并受到事實(shí)判斷和邏輯判斷的限制。 Charles L. Stervenson , Facts and Values : Studies in Ethical Analysis , New Haven and London :Yale University press,1963,p415.　　[5] 〔奧〕維特根思坦：《邏輯哲學(xué)論》，賀紹甲譯，商務(wù)印書館2002年版，第102頁。區(qū)分民法問題和民法學(xué)問題，有助于我們區(qū)分“民事立法和司法的評(píng)判標(biāo)準(zhǔn)”與“民法學(xué)術(shù)的評(píng)判標(biāo)準(zhǔn)”。　　小結(jié)　　必須承認(rèn)，民法學(xué)者討論價(jià)值判斷問題時(shí)，即使遵循上述論證規(guī)則，也未必一定能夠在具體的價(jià)值判斷問題上達(dá)成共識(shí)?？梢姡埔馊〉弥贫葘儆诜蓪?duì)動(dòng)的交易安全的保護(hù)，該制度保護(hù)了市場(chǎng)交易中不特定多數(shù)市場(chǎng)主體的利益，促進(jìn)了財(cái)產(chǎn)的流通和交易的便捷，實(shí)現(xiàn)了社會(huì)的整體效益。另一種意見則主張以物權(quán)形式主義的物權(quán)變動(dòng)模式為前提，通過物權(quán)行為的抽象原則和善意取得制度來共同解決物權(quán)變動(dòng)中交易安全的保護(hù)問題。二是從社會(huì)的角度定義善良風(fēng)俗。于是，“整個(gè)私法現(xiàn)在似乎超越了保障個(gè)人自決的目標(biāo)，而要服務(wù)于社會(huì)正義的實(shí)現(xiàn)：‘這樣，對(duì)公民生存的確保、對(duì)弱者的保護(hù)，即使在私法中也獲得了與追隨個(gè)人利益同樣的地位。在一般的意義上，民法保證了私法自治原則，保證了上述民法理念的實(shí)現(xiàn)，就是保證了民法所追求的公平、正義的實(shí)現(xiàn)?！?[39]誠哉斯言!自由之于民法，猶若靈魂之于生命。在民法諸基本原則的關(guān)系上，平等原則是私法自治原則的邏輯前提?！　〉诙?，如果認(rèn)為國家利益包括國有企業(yè)以及國家控股、參股公司的利益，法官會(huì)在審判實(shí)踐中面對(duì)一個(gè)難題：一個(gè)國家控股60%的公司和其他市場(chǎng)主體之間訂立合同，這個(gè)合同的對(duì)方當(dāng)事人實(shí)施了欺詐或者脅迫行為，損害了這家國家控股公司的利益，法官如何去認(rèn)定合同的效力?是認(rèn)定整個(gè)合同絕對(duì)無效?還是國家控股60%，因此這個(gè)合同的60%是絕對(duì)無效的，剩下的40%按照《合同法》第54條的規(guī)定是可變更、可撤銷的?如果說整個(gè)合同都認(rèn)定是絕對(duì)無效的，公司其余40%的股份可能是由自然人或者民營(yíng)企業(yè)控制，那么憑什么按照有關(guān)保護(hù)國家利益的法律規(guī)則，把這些股份對(duì)應(yīng)的那一部分合同行為也認(rèn)定為絕對(duì)無效?如果說合同的60%絕對(duì)無效，40%是可變更、可撤銷的，就會(huì)出現(xiàn)同一個(gè)合同行為由于同一個(gè)原因一部分絕對(duì)無效，一部分可變更、可撤銷這種難以想像的局面。不難看出，面對(duì)同一個(gè)價(jià)值判斷問題，兩種對(duì)立的觀點(diǎn)反映了兩種不同的平等觀：前者主張弱式意義上的平等對(duì)待，后者則堅(jiān)持強(qiáng)式意義上的平等對(duì)待。只要民法尚未喪失其調(diào)控社會(huì)生活的正當(dāng)性，弱式意義上的平等對(duì)待就永遠(yuǎn)只能作為例外而存在。　　現(xiàn)代民法與近代民法不同。 [23]正是借助這一點(diǎn)，民事立法實(shí)現(xiàn)了從身份立法到行為立法的轉(zhuǎn)變。平等原則集中反映了民事法律關(guān)系的本質(zhì)特征，是民事法律關(guān)系區(qū)別于其他法律關(guān)系的主要標(biāo)志。從解釋論角度出發(fā)進(jìn)行的討論，須以現(xiàn)行的實(shí)定法為背景展開，討論者必須尊重立法者體現(xiàn)在實(shí)定法中的價(jià)值取向。 [9]法律論證理論的代表人物阿列克西(Robert Alexy)就認(rèn)為，理性不應(yīng)等同于百分之百的確實(shí)性，只要遵守了一定的討論(論辯)規(guī)則和形式，那么規(guī)范性命題就可以按照理性的方式來加以證立，討論的結(jié)論就可以稱為理性的結(jié)論?！　≡趦r(jià)值取向單一的社會(huì)，面對(duì)價(jià)值判斷問題，討論者“心有靈犀”，極易達(dá)成共識(shí)。 文章來源：中顧法律網(wǎng)上網(wǎng)找律師 就到中顧法律網(wǎng) 快速專業(yè)解決您的法律問題民法價(jià)值判斷問題的實(shí)體性論證規(guī)則——以中國民法學(xué)的學(xué)術(shù)實(shí)踐為背景王軼 中國人民大學(xué)法學(xué)院 教授 　　關(guān)鍵詞: 價(jià)值判斷/實(shí)體性論證規(guī)則/平等原則/私法自治原則　　內(nèi)容提要: 價(jià)值判斷問題是民法問題的核心。但在價(jià)值取向多元的社會(huì)里，討論者由于社會(huì)閱歷、教育背景以及個(gè)人偏好的不同，而持守不同的價(jià)值取向，討論價(jià)值判斷問題難免“眾口難調(diào)”，價(jià)值判斷問題就成了困擾人類智慧的難解之題。 [10]這一思路當(dāng)然可以用于討論民法中的價(jià)值判斷問題。即使針對(duì)某項(xiàng)法律規(guī)范涉及的具體價(jià)值判斷問題，討論者可能會(huì)就立法者究竟在該法律規(guī)范中表達(dá)了何種價(jià)值取向產(chǎn)生爭(zhēng)議，但他們至少可以在法律認(rèn)可的基本原則的層面上達(dá)成最低限度的價(jià)值共識(shí)，以此作為進(jìn)一步討論的平臺(tái)。在民法諸基本原則中，平等原則是民法的基礎(chǔ)原則，也是私法自治原則的邏輯前提。即從按社會(huì)成員的不同身份賦予不同權(quán)利的立法，轉(zhuǎn)變?yōu)椴粏柹鐣?huì)成員的身份如何，對(duì)同樣行為賦予同樣法律效果的立法?，F(xiàn)代民法上的平等原則在側(cè)重強(qiáng)式意義上的平等對(duì)待的同時(shí)，更加重視兼顧弱式意義上的平等對(duì)待。這種意義上的平等原則，包含著民法上價(jià)值判斷問題的一項(xiàng)實(shí)體性論證規(guī)則：在沒有足夠充分且正當(dāng)理由的情況下，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持強(qiáng)式意義上的平等對(duì)待。依據(jù)前述的論證規(guī)則及其派生的論證負(fù)擔(dān)規(guī)則，主張國有企業(yè)以及國家控股、參股公司的利益屬于國家利益的討論者，應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的論證責(zé)任。同樣，如果一方實(shí)施欺詐、脅迫行為，損害國家控股、參股公司利益時(shí)，不作絕對(duì)無效處理，僅將損害國有獨(dú)資公司等國有企業(yè)利益的合同作絕對(duì)無效處理，這又不符合體系強(qiáng)制的要求，違反了類似問題類似處理的法治原則，與建立法治社會(huì)的理想背道而馳。公平原則，意在謀求當(dāng)事人之間的利益衡平。沒有對(duì)于自由的信仰和崇奉，民法就沒有存在的必要和可能。因?yàn)槊穹ㄉ系墓健⒄x是建立在意思自愿的要素上，而非任何一種內(nèi)容合理或正確性的要素上，所以法諺云“對(duì)心甘情愿者不存在不公正”?！?[47]　　可見，自由及其限制問題是民法的核心問題，民法的價(jià)值判斷問題大多也都屬于自由及其限制問題。在現(xiàn)代社會(huì)，它承擔(dān)著派生禁止性規(guī)范限制私法自治，以維護(hù)國家利益和社會(huì)公共利益的使命。 [51]不同的保護(hù)策略，會(huì)導(dǎo)致當(dāng)事人之間不同的利益安排，在這種意義上，學(xué)界爭(zhēng)論的這一問題屬于典型的價(jià)值判斷問題。不難看出，善意取得制度正是基于保護(hù)社會(huì)公共利益的需要，證成了對(duì)所有權(quán)神圣原則的限制，這一理由可謂是足夠充分且正當(dāng)。這兩項(xiàng)實(shí)體性論證規(guī)則，充其量是提供了民法學(xué)者討論價(jià)值判斷問題最低限度的學(xué)術(shù)平臺(tái)：它一方面力圖避免學(xué)界有關(guān)價(jià)值判斷問題的討論成為自說自話的領(lǐng)域，成為純粹的個(gè)人情感、個(gè)人偏好的宣泄和表達(dá)。關(guān)于這一問題稍微詳細(xì)的分析和討論，請(qǐng)參看王軼：《物權(quán)優(yōu)先效力的問題屬性與討論方法》，載崔建遠(yuǎn)主編：《民法9人行》(第1卷)，金橋文化出版(香港)有限公司2003年版，第327332頁?！　6] 〔奧〕維特根思坦：《邏輯哲學(xué)論》，第105頁，7。這種價(jià)值判斷的領(lǐng)域不再是一片任由討論者各種相同或不同情感自由馳騁的領(lǐng)土，而轉(zhuǎn)變?yōu)橐粋€(gè)理性和邏輯占據(jù)主導(dǎo)地位的王國?！?〔