【正文】 一、勞動合同的訂立 違約金的規(guī)定（續(xù)三） 問題與對策 0109 202203101034 一、勞動合同的訂立 1 保守商業(yè)秘密的幾種方式 現(xiàn)行規(guī)定 《 關(guān)于企業(yè)職工流動若干問題的通知 》 （勞部發(fā) [1996]355號） 第二條 : 用人單位與掌握商業(yè)秘密的職工在勞動合同中約定保守商業(yè)秘密有關(guān)事項時，可以約定在勞動合同終止前或該職工提出解除勞動合同后的一定時間內(nèi) (不超過六個月 ),調(diào)整其工作崗位 ,變更勞動合同中相關(guān)內(nèi)容 。除非那是完全在其業(yè)余時間完成的，且必須是不使用本公司的任何設(shè)備、供給、設(shè)施、或商業(yè)秘密信息，以及在構(gòu)思和實踐時不涉及本公司的業(yè)務(wù)和它的研究與開發(fā)。因續(xù)訂勞動合同的條件不能達成一致的，雙方當(dāng)事人應(yīng)按原勞動合同確定的條件繼續(xù)履行。； 0109 202203101034 一、勞動合同的訂立 1無效勞動合同 現(xiàn)行規(guī)定 中華人民共和國勞動法 第十八條：下列勞動合同無效： （一）違反法律、行政法規(guī)的勞動合同； （二）采取欺詐、威脅等手段訂立的勞動合同。用人單位應(yīng)及時與勞動者協(xié)商合同期限，辦理續(xù)訂手續(xù)。 0109 202203101034 二、勞動合同的履行與變更 事實勞動關(guān)系的法律后果及規(guī)避方法（續(xù)三） 勞動合同法規(guī)定 第十條 建立勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同。 用人單位拖欠或者未足額發(fā)放勞動報酬的，勞動者可以依法向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ荷暾堉Ц读?，人民法院?yīng)當(dāng)依法發(fā)出支付令。 《 天津市勞動合同制度若干問題的補充規(guī)定 》 津勞局 [1998]439號 第十五條 勞動合同期滿后，用人單位沒有及時辦理終止或續(xù)簽手續(xù)，而形成事實勞動關(guān)系的，視為用人單位同意續(xù)訂勞動合同，應(yīng)與職工續(xù)訂自辦理續(xù)訂手續(xù)之日起不少于一年期的勞動合同。 《 違反 〈 勞動法 〉 有關(guān)勞動合同規(guī)定的賠償辦法 》 勞部發(fā) [1995]223號， 第二條 用人單位有下列情形之一，對勞動者造成損害的，應(yīng)賠償勞動者損失：（一）用人單位故意拖延不訂立勞動合同，即招用后故意不按規(guī)定訂立勞動合同以及勞動合同到期后故意不及時續(xù)訂勞動合同的； ?? 。 違約責(zé)任、賠償?shù)木唧w規(guī)定： 若職工因個人原因，未履行完教育、培訓(xùn)協(xié)議所規(guī)定的職責(zé)（任務(wù)）或服務(wù)年限而解除勞動合同的，可以其未服務(wù)的年限按等比遞減賠償用人單位所支付的全部或部分培訓(xùn)費用。 用人單位與勞動者約定服務(wù)期的，不影響按照正常的工資調(diào)整機制提高勞動者在服務(wù)期期間的勞動報酬。 《 中華人民共和國公司法 》 第七十條 國有獨資公司的董事長、副董事長、董事、高級管理人員，未經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)同意，不得在其他有限責(zé)任公司、股份有限公司或者其他經(jīng)濟組織兼職。 第二十四條 競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負有保密義務(wù)的人員。 0109 202203101034 一、勞動合同的訂立 違約金的規(guī)定（續(xù)一） 現(xiàn)行規(guī)定 《 北京市勞動合同規(guī)定 》 （市政府令 [2022]91號） 第十九條：訂立勞動合同可以約定勞動者提前解除勞動合同的違約責(zé)任，勞動者向用人單位支付的違約金最多不得超過本人解除勞動合同前 12個月的工資總額。學(xué)徒期是對進入某些工作崗位的新招工人熟悉業(yè)務(wù)、提高工作技能的一種培訓(xùn)方式，在實行勞動合同制度后，這一培訓(xùn)方式仍應(yīng)繼續(xù)采用，并按照技術(shù)等級標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的期限執(zhí)行。與企業(yè)緊密聯(lián)系，加強學(xué)生的生產(chǎn)實習(xí)和社會實踐，改革以學(xué)校和課堂為中心的傳統(tǒng)人才培養(yǎng)模式。但是措辭不嚴謹，容易引起爭議。 《 關(guān)于實行勞動合同制若干問題的通知 》 （勞部發(fā) [1996]354號） 第三條 按照 《 勞動法 》 的規(guī)定，勞動合同中可以約定不超過六個月的試用期。 勞動合同除前款規(guī)定的必備條款外，當(dāng)事人可以協(xié)商約定其他內(nèi)容。 第八十二條第一款 用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。 建立勞動關(guān)系應(yīng)當(dāng)訂立勞動合同。 用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以訂立固定期限勞動合同。 （一）用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格； （二）用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動； （三）勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。 最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（二） （法釋 〔 2022〕 6號） 第十六條 用人單位制定的內(nèi)部規(guī)章制度與集體合同或者勞動合同約定的內(nèi)容不一致，勞動者請求優(yōu)先適用合同約定的，人民法院應(yīng)予支持。 公司研究決定改制以及經(jīng)營方面的重大問題、制定重要的規(guī)章制度時，應(yīng)當(dāng)聽取公司工會的意見，并通過職工代表大會或者其他形式聽取職工的意見和建議。 0109 202203101034 一、勞動合同的訂立 法律的適用范圍（續(xù)一） 根據(jù)勞動部 《 實施 〈 勞動法 〉 中有關(guān)勞動合同問題的解答 》 （勞部發(fā) [1995]202號）的規(guī)定，黨委書記、工會主席等黨群專職人員也是職工的一員，依照勞動法的規(guī)定，與用人單位簽訂勞動合同。0109 202203101034 《 勞動合同法 》 與勞動關(guān)系管理 卡夫食品（中國）有限公司 員工關(guān)系與項目經(jīng)理 何楚棐 Michael He 202271 0109 202203101034 《 勞動合同法 》 與勞動關(guān)系管理 一、勞動合同的訂立 法律的適用范圍；制訂企業(yè)規(guī)章制度的程序；勞動關(guān)系的建立；錄用條件的設(shè)定；勞動合同的類型及無固定期限勞動合同的訂立條件；簽訂勞動合同的時間；勞動合同文本；勞動合同的必備條款（工作內(nèi)容、崗位的確定；薪酬的確定）及約定條款；試用期約定的原則與技巧（試用期、見習(xí)期、實習(xí)期的區(qū)別與應(yīng)用）；違約金的規(guī)定；保守商業(yè)秘密的幾種方式；如何簽訂培訓(xùn)合同或設(shè)定勞動合同的培訓(xùn)條款；無效勞動合同。對于有特殊規(guī)定的，可以按有關(guān)規(guī)定辦理。 第四十六條：董事會對股東會負責(zé)，行使下列職權(quán)： ?? 。 0109 202203101034 一、勞動合同的訂立 制定企業(yè)規(guī)章制度的程序（續(xù)二） 勞動合同法規(guī)定 第四條 用人單位應(yīng)當(dāng)依法建立和完善勞動規(guī)章制度，保障勞動者享有勞動權(quán)利、履行勞動義務(wù)。 二、 用人單位未與勞動者簽訂勞動合同，認定雙方存在勞動關(guān)系時可參照下列憑證： （一）工資支付憑證或記錄（職工工資發(fā)放花名冊）、繳納各項社會保險費的記錄； （二）用人單位向勞動者發(fā)放的 “ 工作證 ” 、 “ 服務(wù)證 ” 等能夠證明身份的證件； （三）勞動者填寫的用人單位招工招聘 “ 登記表 ” 、 “ 報名表 ” 等招用記錄； （四）考勤記錄； （五）其他勞動者的證言等。 第十五條 以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同，是指用人單位與勞動者約定以某項工作的完成為合同期限的勞動合同。 第九十九條 用人單位招用尚未解除勞動合同的勞動者，對原用人單位造成經(jīng)濟損失的，該用人單位應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。 第九十一條 用人單位招用與其他用人單位尚未解除或者終止勞動合同的勞動者，給其他用人單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。 0109 202203101034 一、勞動合同的訂立 勞動合同的必備條款及約定條款 （續(xù)一） 勞動合同法規(guī)定 第十七條 勞動合同應(yīng)當(dāng)具備以下條款： （一）用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負責(zé)人； （二）勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效證件號碼； （三）勞動合同期限； （四）工作內(nèi)容和工作地點； （五）工作時間和休息休假； （六）勞動報酬； （七）社會保險； （八）勞動保護和勞動條件； （九）法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動合同的其他事項。勞動合同期限在六個月以下的，試用期不得超過十五日；勞動合同期限在六個月以上一年以下的，試用期不得超過三十日；勞動合同期限在一年以上兩年以下的，試用期不得超過六十日。（一個月是多少天？） ? 試用期的變化 勞動合同期 六個月以下 六個月以上一年以下 一年以上兩年以下 兩年以上 勞動部現(xiàn)規(guī)定 不超過十五日 不超過三十日 不超過六十日 不超過六個月 勞動合同期 三個月以下 三個月以上不滿一年 一年以上不滿三年 三年以上和無固定期 新法規(guī)定 不得約定試用期 不得超過一個月 不得超過二個月 不得超過六個月 0109 202203101034 一、勞動合同的訂立 試用期 （續(xù)五） ? 目前關(guān)于試用期各地的規(guī)定不一，新法統(tǒng)一了標(biāo)準(zhǔn)。 中等職業(yè)學(xué)校在校學(xué)生最后一年要到企業(yè)等用人單位頂崗實習(xí)，高等職業(yè)院校學(xué)生實習(xí)實訓(xùn)時間不少于半年 。試用期是用人單位和勞動者建立勞動關(guān)系后為相互了解、選擇而約定的不超過六個月的考察期。但勞動者與用人單位協(xié)商一致解除勞動合同的除外。競業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動者約定，競業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。 第一百四十九條 董事、高級管理人員不得有下列行為： …… ； （五）未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)； （七）擅自披露公司秘密； （八）違反對公司忠實義務(wù)的其他行為。 0109 202203101034 一、勞動合同的訂立 1培訓(xùn)合同或條款（續(xù)二） 培 訓(xùn) 協(xié) 議 參 考 規(guī) 定 《 關(guān)于實施 上海市勞動合同條例 若干問題的通知（二） 》 第三條 關(guān)于約定的服務(wù)期限長于勞動合同期限問題 服務(wù)期是勞動者因接受用人單位給予的特殊待遇而承諾必須為用人單位服務(wù)的期限。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費用。 第三條 本辦法第二條規(guī)定的賠償，按下列規(guī)定執(zhí)行：（一）造成勞動者工資收入損失的，按勞動者本人應(yīng)得工資收入支付給勞動者，并加付應(yīng)得工資收入２５％的賠償費用；（二）造成勞動者勞動保護待遇損失的，應(yīng)按國家規(guī)定補足勞動者的勞動保護津貼和用品；（三）造成勞動者工傷、醫(yī)療待遇損失的，除按國家規(guī)定為勞動者提供工傷、醫(yī)療待遇外，還應(yīng)支付勞動者相當(dāng)于醫(yī)療費用２５％的賠償費用。由此給勞動者造成損失的，用人單位應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 第三十八條 用人單位有下列情形之一的，勞動者可以解除勞動合同： （一） ?? ； （二）未及時足額支付勞動報酬的； 第四十六條 有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者 支付經(jīng)濟補償 ： （一）勞動者依照本法第三十八條規(guī)定解除勞動合同的； ?? 。 《 關(guān)于印發(fā)勞動合同制度問題解答（四）的通知 》 渝勞計發(fā) [1998]3號 第四條 勞動合同期滿后，因用人單位的原因未辦理終止或續(xù)訂手續(xù)而形成事實勞動關(guān)系的，用人單位應(yīng)及時與勞動者協(xié)商合同期限，辦理續(xù)訂合同手續(xù)，續(xù)訂的合同期限應(yīng)在事實勞動關(guān)系期限基礎(chǔ)上至少增加 30日，如雙方因勞動合同期限等問題協(xié)商不一致，用人單位可以提前 30日通知勞動者，到期辦理解除勞動關(guān)系手續(xù)，并按勞動者在本單位工作年限支付經(jīng)濟補償金。 《 關(guān)于實行勞動合同制若干問題的通知 》 勞部發(fā) [1996]354號， 第十四條 有固定期限的勞動合同期滿后，因用人單位方面的原因未辦理終止或續(xù)訂手續(xù)而形成事實勞動關(guān)系的，視為續(xù)訂勞動合同。 服務(wù)期長于勞動合同期時，如何續(xù)訂勞動合同？ 若需服務(wù)的年限超過雙方原已訂立的勞動合同期限的，雙方應(yīng)協(xié)商變更勞動合同的期限及其相關(guān)內(nèi)容，約定合同終止條件。勞動合同期滿后，用人單位繼續(xù)提供工作崗位要求勞動者繼續(xù)履行服務(wù)期的，雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)續(xù)訂勞動合同。 ? 公司的商業(yè)秘密還包括：員工在本公司服務(wù)期間任何及所有的構(gòu)思、發(fā)明、發(fā)現(xiàn)、改良和革新，無論其擁有專利與否，亦無論上述成果是由其單獨或與他人合作構(gòu)思或完成與否。 第二十五條 除本法第二十二條和第二十三條規(guī)定的情形外，用人單位不得與勞動者約定由勞動者承擔(dān)違約金。違約金數(shù)額應(yīng)當(dāng)遵循公平，合理的原則約定。 四 、 關(guān)于 見習(xí)期 與試用期。實習(xí)期間，企業(yè)要與學(xué)校共同組織好學(xué)生的相關(guān)專業(yè)理論教學(xué)和技能實訓(xùn)工作，做好學(xué)生實習(xí)中的勞動保護、安全等工作，為頂崗實習(xí)的學(xué)生支付合理報酬。時間的長短由勞動合同期決定，從 1個月到 6個月不等。 0109 202203101034 一、勞動合同的訂立 試用期 （續(xù)一） 勞動合同法規(guī)定 第十九條 勞動合同期限三個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個月；勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個月。 第八十一條 用人單位提供的勞動合同文本未載明本法規(guī)定的勞動合同必備條款或者用人單位未將勞動合同文本交付勞動者的，由勞動行政部門責(zé)令改正；給勞動者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 0109 202