【正文】 傳銷組織采取開會、培訓(xùn)、上課等方式，強行對新加入者進行上課、“洗腦”，灌輸嚴(yán)重背離社會道德和法律的致富理念，不少人被“洗腦”后，從受騙者變成騙人者，形成“滾雪球”式的惡性循環(huán)。《中華人民共和國招投標(biāo)法》國家局《關(guān)于禁止串通招標(biāo)投標(biāo)行為的暫行規(guī)定》（82號令）《四川省反不正當(dāng)競爭條例》第二十六條、第二十七條、第五十條。這種行為之所以有失公平，是因為一方面對消費者具有搭售的作用，使消費者因商品或服務(wù)的價格結(jié)構(gòu)不明顯而產(chǎn)生誤解，認為高價變?yōu)榈蛢r誤導(dǎo)消費者，購買了不需要的商品；另一方面對于競爭者或者贈品的供應(yīng)商市場可能造成妨礙競爭的影響。我國《反不正當(dāng)競爭法》第13條規(guī)定，“采用謊稱有獎或者故意讓內(nèi)定人員中獎的欺騙方式進行有獎銷售”的行為性質(zhì)都屬于欺騙性有獎銷售行為。有獎銷售行為使顧客難以判斷正確的實際價格。此外，對規(guī)范人才流動中商業(yè)秘密流失也起到了一定的預(yù)防作用，讓雇傭者盡到“合理注意”的義務(wù)，后雇者不能以挖墻腳的方式獲取原雇主的商業(yè)秘密。商業(yè)秘密也只有掌握在一定的使用者手中，并加以實施才有效益，因此，商業(yè)秘密的獲取者必然要自己使用或允許他人使用該商業(yè)秘密。禁止以不正當(dāng)手段獲取他人商業(yè)秘密，實際上是規(guī)定了“獲取”行為本身的違法性，而不必等到公開使用時才算違法。如保密合同的訂立，限制進入工場和設(shè)備附近或與商業(yè)秘密有關(guān)的現(xiàn)場，對秘密文件進行特殊保護、禁止秘密材料的散發(fā)等措施，一般情況下，只要企業(yè)采取了這些措施，就可以認為是形成了商業(yè)秘密。1993年頒布的《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》正式對商業(yè)秘密作出了定義：“商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。內(nèi)容的不真實性。（3）證人證言同業(yè)、競爭對手、企業(yè)職員、行業(yè)主管部門、使用商品的消費者等證明筆錄、記錄等。 檢查中，主要通過企業(yè)財務(wù)科目調(diào)出相應(yīng)的購銷原始憑證，并與賄賂方的支出憑證相核對，分別從中了解實質(zhì)情況，即可掌握到其收受商業(yè)賄賂的違法事實和相關(guān)證據(jù)。（總的原則） 移送標(biāo)準(zhǔn) 按照《最高人民檢察院、公安部關(guān)于經(jīng)濟犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》執(zhí)行，以下行為應(yīng)予追訴：（1）公司、企業(yè)人員受賄數(shù)額在五千元以上；（2）個人對公司、企業(yè)人員行賄數(shù)額在一萬元以上；（3）單位對公司、企業(yè)人員行賄數(shù)額在二十萬元以上。重點環(huán)節(jié)：A經(jīng)營性土地使用權(quán)招標(biāo)拍賣掛牌出讓環(huán)節(jié)；B探礦權(quán)、采礦權(quán)出讓，土地整理等項目發(fā)包環(huán)節(jié)；C土地、礦權(quán)評估環(huán)節(jié)；D城市拆遷改造環(huán)節(jié)；E其他環(huán)節(jié)，如土地測量、抵押、開發(fā)、耕地保護等環(huán)節(jié)。 建筑施工企業(yè)為承包建筑工程項目，直接或假借其他名義給付建設(shè)單位財物的行為，不正當(dāng)?shù)嘏艛D了其他競爭對手，擾亂了建筑市場的競爭秩序，構(gòu)成了《反不正當(dāng)競爭法》第八條和國家工商總局《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》所禁止的不正當(dāng)競爭行為，應(yīng)當(dāng)依法予以查處。 行賄方的違法所得，是其通過行賄手段爭取到的交易機會所賺取的利潤。折扣是合法的。 由地下轉(zhuǎn)為公開，表現(xiàn)為在公開狀態(tài)下公然的給予和收受，有的單位集體研究決定收取財物。 （三）客體：背離了誠實信用原則和公認的商業(yè)道德，損害了公平競爭的市場準(zhǔn)則，擾亂了市場競爭秩序。查處公用企業(yè)限制競爭行為權(quán)限問題，由設(shè)區(qū)的市局查處，也就是市工商局以上才能查處，市局才出臺的文件（2008）44號對這權(quán)限明確：由市局查處，可委托違法地工商局調(diào)查。在這方面尤其要注意收集公用企業(yè)因強制交易而給用戶開具的收據(jù)。另一方面，要將獨立的財產(chǎn)權(quán)、生產(chǎn)經(jīng)營權(quán)交由公用企業(yè)自己來行使，使其真正成為權(quán)責(zé)明確、自主經(jīng)營、自負盈虧、自擔(dān)風(fēng)險的市場主體，自覺遵循自愿公平、等價有償、誠實信用的原則，以平等市場主體的身份參與市場競爭。公用企業(yè)的投資由行業(yè)行政主管部門代表國家進行由此行業(yè)行政主管部門在實際上獲得了投資者與管理者、監(jiān)督者的“三位一體”角色。同時，濫用行政權(quán)力的行為還為某些政府官員以權(quán)謀私和權(quán)錢交易提供了溫床，在一定程度上引發(fā)了腐敗，損害了黨和政府在人民群眾中的公正廉潔的形象。如平昌燃氣公司濫收費用案等。我就公用企業(yè)限制競爭行為的表現(xiàn)、危害及成因進行分析，并結(jié)合本人所辦案例和其他兄弟單位典型案例結(jié)合講解。不正當(dāng)競爭行為具有違法性，如果競爭行為違反一國競爭法規(guī)定原則和具體規(guī)范，就應(yīng)當(dāng)確定為不正當(dāng)競爭行為。一、公平交易涉及的法律法規(guī)及規(guī)章《中華人民共和國反壟斷法》、〈〈中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法〉〉；〈〈禁止傳銷條例〉〉、〈〈直銷管理條例〉〉、《四川省反不正當(dāng)競爭條例》、〈〈零售商供應(yīng)商公平交易管理辦法〉〉、《關(guān)于禁止公用企業(yè)限制競爭行為的若干規(guī)定》、《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》，《關(guān)于禁止有獎銷售活動中不正當(dāng)競爭行為的若干規(guī)定》，《關(guān)于禁止仿冒知名商品特有的名稱、包裝、裝潢的不正當(dāng)競爭行為的若干規(guī)定》，《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》，《關(guān)于禁止串通招標(biāo)投標(biāo)行為的暫行規(guī)定》。競爭是經(jīng)營者之間在市場上通過價格、數(shù)量、品質(zhì)或服務(wù)等條件，為爭取交易機會和經(jīng)濟利益而開展的“商戰(zhàn)”，因此，不正當(dāng)競爭行為的主體都是在商業(yè)活動中采用不正當(dāng)手段競爭的經(jīng)營者，政府行政機關(guān)或其他不以盈利為目的的社會團體則應(yīng)當(dāng)與此無關(guān)。這也正是不正當(dāng)競爭行為與一般的民事侵權(quán)行為和違約行為的區(qū)別所在。如電力公司強制用戶購買其提供的電表、電線、配電箱、變壓器等用電設(shè)備而不得購買其他符合國家標(biāo)準(zhǔn)的用電設(shè)備等。２、引發(fā)腐敗，損害了政府形象。另外，公用企業(yè)一般都是當(dāng)?shù)氐睦惔髴簦胤秸敢獗Ｗo，對這些行業(yè)的一些行為給予默許或支持。加快我國公用企業(yè)改革，明確政府“掌舵”，企業(yè)“劃船”的角色分工。注意收集消費者（用戶）受到“強制”交易的證據(jù)。其他證據(jù)（電腦資料，電子儲存資料）等相關(guān)材料。 四、商業(yè)賄賂行為的構(gòu)成要件 （用案例講解）商業(yè)賄賂行為有以下幾個構(gòu)成要件： （一）主體：是參與市場交易活動的單位或其個人。 七、當(dāng)前商業(yè)賄賂行為的表現(xiàn)特點公開性 相當(dāng)?shù)钠毡樾?表現(xiàn)形式的多樣性 危害后果的潛在性 具體來講： 一些行業(yè)商業(yè)賄賂問題相對突出，涉及的部門和行業(yè)較多，并且呈現(xiàn)蔓延趨勢。 （2）回扣是一定比例的商品價款的返還。 （2）中間人必須要有獨立的地位，有合法的經(jīng)營資格。經(jīng)營者無論將這種利誘給予交易對方單位或個人，還是給予與交易行為密切相關(guān)的其他人，也不論給予或收受這種利益是否入帳，只要這種利誘行為以爭取交易為目的，且影響了其他競爭者開展質(zhì)量、價格、服務(wù)等方面的公平競爭，就構(gòu)成《反不正當(dāng)競爭法》第八條禁止的商業(yè)賄賂。六大領(lǐng)域的主要特點及重點環(huán)節(jié) （1）工程建設(shè)： 主要特點：A涉及多行業(yè)、多部門；B涉案金額大；C窩案串案多；D行賄受賄過程雖然隱蔽，但工程建設(shè)活動表現(xiàn)異常 重點環(huán)節(jié)：主要以建設(shè)項目為切入點：A土地使用權(quán)的出讓環(huán)節(jié)；B工程立項、規(guī)劃審批、市場準(zhǔn)入環(huán)節(jié)；C項目招標(biāo)投標(biāo)、工程的發(fā)包、分包環(huán)節(jié)；D專業(yè)工程設(shè)備、建筑材料設(shè)備的采購環(huán)節(jié)；E項目預(yù)決算，項目驗收、質(zhì)量監(jiān)督等環(huán)節(jié)；F工程監(jiān)理、質(zhì)量驗收環(huán)節(jié)；G其他環(huán)節(jié)：例如：建筑施工單位的資質(zhì)審批，工程項目評估、公共基礎(chǔ)設(shè)施配套等環(huán)節(jié)。（長赤衛(wèi)生院接受企業(yè)贊助的救護車案）n 中小學(xué)校、幼兒園收取片外學(xué)生贊助費的行為，不是市場交易中的商業(yè)行為，不宜按商業(yè)賄賂處理?，F(xiàn)場檢查的當(dāng)天實施詢問，事前擬定詢問題目，購銷雙方分別同時詢問，抓住線索應(yīng)變提問，將違法行為實施的時間、地點、人員、動機、目的、手段、經(jīng)過、結(jié)果和違法物品名稱、數(shù)量、來源、價格、牟利以及有關(guān)的單位和個人等情況詢問清楚，略記提問、詳記陳述； 必要時實施部門聯(lián)動，分行業(yè)實施排查，對不配合執(zhí)行公務(wù)的，按照《治安管理處罰法》的規(guī)定提交公安部門處理。銀行資金、進出票據(jù)、賬冊及購銷記賬憑證、明細賬目、現(xiàn)金帳、銀行帳、固定資產(chǎn)帳、記帳憑證、商品購銷發(fā)票等；賄賂雙反簽訂的合同；（多種形式）受賄方開支和使用財務(wù)的依據(jù)及財務(wù)賬目的處理，行賄方給付財物帳務(wù)處理情況；當(dāng)事人截至被查獲時的違法收入的有關(guān)記錄及剩余的商品等。三、虛假宣傳的主要表現(xiàn)形式對沒有定論的性能、功效等作定論性宣傳；對產(chǎn)品性能作夸大宣傳；將專利申請?zhí)栕鳛閷＠栃麄鳎粵]有事實依據(jù)的“忠告”宣傳；假冒他人名義、商譽等的宣傳；對對手的經(jīng)營、資金狀況等的惡意宣傳；采用未經(jīng)認可的“首創(chuàng)”、“獨家經(jīng)營”等用語宣傳；在未經(jīng)比較的情況下采用“換代產(chǎn)品”、“第二代”等說法宣傳。包括推銷計劃、客戶名單、產(chǎn)品價格、銷售網(wǎng)絡(luò)、招投標(biāo)的標(biāo)底等。由于商業(yè)秘密的秘密性是相對的，所以要求權(quán)利人采取合理的保密管理措施進行自我保護。因此，對商業(yè)秘密的侵害行為與物權(quán)的侵權(quán)行為就有所不同。非法獲取他人的商業(yè)秘密的行為人將其所獲取的商業(yè)秘密轉(zhuǎn)告第三人或利用各種方式將其公布于眾，自己使用或允許他人使用該商業(yè)秘密，這些都會使權(quán)利人受到的損害進一步擴大，使后果更加嚴(yán)重。將第三人的惡意行為作為侵權(quán)行為進行制裁，追究第三人的責(zé)任具有重要的理論價值和實踐意義。有獎銷售一般都是大企業(yè)所為，對中小企業(yè)來說是不具備條件與之競爭的，整個市場的公平競爭便會大受影響。至于利用有獎銷售推銷劣質(zhì)產(chǎn)品更是為市場秩序所不允許。若以非現(xiàn)金的物品或者其他經(jīng)濟利益作獎勵的，按照同期市場同類商品或者服務(wù)的正常價格折算其金額。對未設(shè)立或只有小獎不設(shè)大獎的要將所涉及的獎票予以及時扣留； 所取證據(jù)應(yīng)當(dāng)證明當(dāng)事人的違法行為是否對社會造成危害后果，并取得于法律法規(guī)不得從輕、從減、從免或應(yīng)從輕、從減、從免的情節(jié)。（個人認為是說的團隊記酬行為）三、傳銷的手段傳銷組織慣用的欺騙手段有以下五種：傳銷組織往往利用人們急于發(fā)財致富的心理，許諾高額回報，引誘參加者交納一定費用或購買產(chǎn)品，以此作為加入該組織的條件。五、傳銷應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任 組織策劃者要沒收非法財物，沒收違法所得，處50萬元以上200萬元以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。三、串通投標(biāo)的不正當(dāng)競爭行為慨念串通投標(biāo)的不正當(dāng)競爭行為，是指招標(biāo)、投標(biāo)者違反《反不正當(dāng)競爭法》第十五條的規(guī)定，投標(biāo)者串通投標(biāo)，抬高標(biāo)價或者壓低標(biāo)價，投標(biāo)者與招標(biāo)者相互勾結(jié)，以排擠競爭對手的公平競爭的行為。四、不正當(dāng)有獎銷售的法律責(zé)任監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止違法行為，可以根據(jù)情節(jié)處以一萬元以上十萬元以下的罰款。或故意讓內(nèi)定人員中獎。市場供求信息失實。非經(jīng)權(quán)利人許可，擅自披露、使用其商業(yè)秘密，是侵權(quán)行為，應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任。盡管侵權(quán)人是以正當(dāng)?shù)氖侄潍@得該項商業(yè)秘密，但由于對權(quán)利人有明示或默示的義務(wù)，因而不得披露、使用或者允許他人使用該商業(yè)秘密，否則，被認為是侵權(quán)行為。在實踐中，如果合同義務(wù)以外的人員以不正當(dāng)手段獲取了商業(yè)秘密，要追究其責(zé)任則十分困難。商業(yè)秘密的經(jīng)濟性包括現(xiàn)實的經(jīng)濟利益和將來使用而可能體現(xiàn)出來的潛在經(jīng)濟利益。商業(yè)秘密具備的基本特征：（1）秘密性。虛假廣告采取虛構(gòu)事實、隱瞞真相等手段，故意欺騙或誤導(dǎo)消費者，使其產(chǎn)生錯誤的認識，進而購買其宣傳的商品或接受其宣傳的服務(wù)。進入相關(guān)企業(yè)進行檢查；要求相關(guān)企業(yè)提供有關(guān)文件、資料和證明材料；詢問當(dāng)事人、利害關(guān)系人和其他有關(guān)人員，并要求提供有關(guān)材料。如巴州區(qū)局和平昌縣局在對醫(yī)院檢查時分別聘請了會計師事務(wù)所的專業(yè)會計參與檢查?！?（2）國家工商行政管理局關(guān)于案件移送有關(guān)問題的答復(fù)（工商法字〔1999〕第192號文件） 根據(jù)《行政處罰法》第七條及第二十二條的有關(guān)規(guī)定，違法行為構(gòu)成犯罪的，行政機關(guān)必須將案件移送司法機關(guān)，依法追究刑事責(zé)任，不得以行政處罰代替刑事處罰，工商行政管理機關(guān)在查處案件過程中，認為案件當(dāng)事人的行為已經(jīng)構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)將案件移送司法機關(guān)，不再進行行政處罰。 （三）注意區(qū)分正常促銷行為與商業(yè)賄賂的界限例如：面向消費者的有獎銷售與面向經(jīng)營者的附贈的性質(zhì)區(qū)別。 關(guān)于工商行政管理機關(guān)能否查處收受賄賂的行為問題（工商公字〔2000〕第246號） 《反不正當(dāng)競爭法》第八條規(guī)定“經(jīng)營者不得采用財物或者其它手段進行賄賂以銷售或者購買商品”，其中所指的賄賂既包括行賄也包括受賄。不能一律按照商業(yè)賄賂行為認定處理，應(yīng)該區(qū)分不同情況，分別處理，當(dāng)大型商場、超市假借廣告費、宣傳費等名義收取供應(yīng)商高額費用，又未發(fā)生其所指的廣告、宣傳等商業(yè)活動的，可以按商業(yè)賄賂行為處理。折扣不能理解為買方的收入，而是買方省下的部分價款。 八、商業(yè)賄賂行為的社會危害 導(dǎo)致國家稅收流失 妨礙了質(zhì)量、價格、技術(shù)、服務(wù)等效能競爭手段作用的發(fā)揮，從長遠看，影響了經(jīng)濟的可持續(xù)發(fā)展 擾亂正常的市場公平交易經(jīng)濟秩序 導(dǎo)致假冒偽劣產(chǎn)品的盛行，使制售假冒偽劣商品的違法犯罪活動有機可乘，使消費者深受其害 敗壞行業(yè)風(fēng)氣 影響國家投資環(huán)境，破壞國家聲譽。 （二）目的的區(qū)別：商業(yè)賄賂的目的是為了銷售商品或者購買商品，一般發(fā)生在商業(yè)往來中；公務(wù)賄賂則是為了獲取商業(yè)目的以外的目的。自由裁量權(quán)的把握。因此，可以從被指定的經(jīng)營者入手，深追細挖，并順藤摸瓜，從而查清公用企業(yè)實施的限制競爭行為。格式合同作為當(dāng)事人一方與不特定多數(shù)人訂立而預(yù)先擬定的，且不允許相對人對其內(nèi)容做變更的合同，被公用企業(yè)大量采用。既是行業(yè)主管部門，又是行業(yè)的監(jiān)督者就好比在足球場比賽，既是裁判員，又是運動員，不可能站在中立的立場上平等對待所有的市場參與者。另外，在消費者的權(quán)益受到損害時，由于公用企業(yè)居獨占地位，利用格式合同限制消費者，造成消費者舉證困難，無法獲得法律救濟。如有的航空公司按照其自定的標(biāo)準(zhǔn)，將機票代理商區(qū)分等級，在機票種類和促銷獎勵等方面給予差別待遇，特別是對銷售外航機票的代理商采用屏蔽航班信息也就是“黑屏”的方式給予所謂的制裁。國家工商總局《關(guān)于禁止公用企業(yè)限制競爭行為的若干規(guī)定》（20號令）、《電信條例》等 二、公用企業(yè)限制競爭行為的表現(xiàn)形式 根據(jù)國家工商總局《關(guān)于禁止公用企業(yè)限制競爭行為的若干規(guī)定》的界定，所謂公用企業(yè)，是指涉及公用事業(yè)的經(jīng)營者，包括供水、供電、供熱、供氣、郵政、電信、交通運輸?shù)刃袠I(yè)的經(jīng)營者。但是，道德規(guī)范不可能及時地成為法律規(guī)定的內(nèi)容，而不正當(dāng)競爭行為的表現(xiàn)又是形式各異，且變化多樣，大部分的不