【正文】 。 。建議還在監(jiān)察執(zhí)法的角度還是繼續(xù)鎖定用人單位，至于雙方的連帶責(zé)任問題，是責(zé)任分擔(dān)問題，可通過仲裁或者訴訟解決。 全省勞動保障系統(tǒng)《勞動合同法》培訓(xùn)講義 廣東省職業(yè)訓(xùn)練指導(dǎo)中心 地址：廣州市惠福東路 546 號廣東就業(yè)服務(wù)大廈 10樓 24 小結(jié)： 在勞動合同制度的實施中，勞動監(jiān)察應(yīng)當(dāng)有所為有所不為。 規(guī)范派遣崗位：一般為臨時性、輔助性或者替補性崗位。 第三部分 《勞動合同法》有關(guān)勞務(wù)派遣條款讀解 一、規(guī)范了設(shè)立 第五十七條明確規(guī)定：“勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)依照公司法的有關(guān)規(guī)定設(shè)立，注冊資本不得少于五 十萬元。 工作機會保障：不得限制派遣工轉(zhuǎn)為正式工，如日本、法國鼓勵轉(zhuǎn)全省勞動保障系統(tǒng)《勞動合同法》培訓(xùn)講義 廣東省職業(yè)訓(xùn)練指導(dǎo)中心 地址：廣州市惠福東路 546 號廣東就業(yè)服務(wù)大廈 10樓 19 為直接雇用。（勞社部發(fā) [2021]12 號） 新規(guī)定： 非全日制用工，是指以小時計酬為主，勞動者在同一用人單位一般平均每日工作時間不超過四小時，每周工作時間累計不超過二十四個小時的用工形式。解除勞動合同時，勞動者的月平均工資低于企業(yè)月平均工資的，按全省勞動保障系統(tǒng)《勞動合同法》培訓(xùn)講義 廣東省職業(yè)訓(xùn)練指導(dǎo)中心 地址：廣州市惠福東路 546 號廣東就業(yè)服務(wù)大廈 10樓 16 企業(yè)月平均工資的標(biāo)準(zhǔn)支付。 （《勞動合同法》第四十四條） 主要區(qū)別： 新規(guī)定取消了勞動合同的約定終止，即雙方當(dāng)事人不得約定勞動合同終止條件，即使約定也無效。 （《勞動法》 第二十六條） 新規(guī)定： 有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同： 勞動者患病或者非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的； 勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的； 勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達成協(xié)議的。 競業(yè) 限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負有保密義務(wù)的人員。勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動合同期限； 勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最 低檔工資或者勞動合同約定工資的百分之八十，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)； 在試用期中，除勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形外，用人單位不得解除勞動合同。 根據(jù)《勞動法》第二十條之規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)與勞動者簽訂無固定期限勞動合同而未簽訂的，人民法院可以視為雙方之間存在無固定期限勞動合同關(guān)系，并以原勞動合同關(guān)系確定雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。分為兩個步驟： ○ 1 經(jīng)職代會或全體職工討論，提出方案和意見； ○2 與工會或職工代表平等協(xié)商確定。即在充分聽取意見，經(jīng)過民主程序后，由用人單位確定。 《勞動法》第二十條，《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》（法釋 [2021]14 號）第十六條 。用人單位在試用期解除勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者說明理由； 違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。競業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動者約定，競業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。 （《勞動合同法》第四十條） 主要區(qū)別： 新規(guī)定增加了代通知金制度，即用人 單位以額外支付一個月工資的形全省勞動保障系統(tǒng)《勞動合同法》培訓(xùn)講義 廣東省職業(yè)訓(xùn)練指導(dǎo)中心 地址：廣州市惠福東路 546 號廣東就業(yè)服務(wù)大廈 10樓 10 式代替提前三十天通知勞動者。勞動合同只能因法定情形出現(xiàn)而終止。 經(jīng)濟補償金的工資計算標(biāo)準(zhǔn)是指企業(yè)正常生產(chǎn)情況下勞動者解除合同前十二個月的月平均工資。 非全日制用工雙方當(dāng)事人可以訂立口頭協(xié)議。 四、法律責(zé)任 重點規(guī)范派遣機構(gòu)的派遣經(jīng)營行為，日本、法國、臺灣地區(qū)都普遍實行這一做法?！? 《公司法》第六條規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立公司必須報經(jīng)批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)在公司登記前依法辦理批準(zhǔn)手續(xù)。 全省勞動保障系統(tǒng)《勞動合同法》培訓(xùn)講義 廣東省職業(yè)訓(xùn)練指導(dǎo)中心 地址：廣州市惠福東路 546 號廣東就業(yè)服務(wù)大廈 10樓 23 《勞動合同法》解讀 —— 勞動監(jiān)察 廣東省勞動保障廳勞動監(jiān)察處 蔡吉恒 《中華人民共和國勞動合同法》的頒布 實施在勞動保障立法史中具有里程碑的意義，將對勞動監(jiān)察工作產(chǎn)生深遠的影響。 屬于國家干預(yù)的領(lǐng)域且需要追究行政責(zé)任的，勞動監(jiān)察必須積極干預(yù)，勞動監(jiān)察承擔(dān)主要的監(jiān)督責(zé)任。 。第八十四條。依法開展監(jiān)察是落實依法行政的根本要求。勞動監(jiān)察員只要應(yīng)有懂法律的人員擔(dān)任，同時要開展經(jīng)常性的培訓(xùn)教育，加強法律培訓(xùn)、業(yè)務(wù)培訓(xùn)、職業(yè)道德和紀(jì)律培訓(xùn)，不斷提高監(jiān)察員素質(zhì)。第八十三條規(guī)定。監(jiān)察對象是用人單位。意思自治的內(nèi)容是國家沒有進行干預(yù)的領(lǐng)域，勞動監(jiān)察不能介入。 九、設(shè)定派遣崗位規(guī)范 禁止性規(guī)定：不得向本單位或者所屬單位派遣勞動者。 全省勞動保障系統(tǒng)《勞動合同法》培訓(xùn)講義 廣東省職業(yè)訓(xùn)練指導(dǎo)中心 地址：廣州市惠福東路 546 號廣東就業(yè)服務(wù)大廈 10樓 21 利弊并存，憂甚于喜。 三、派遣勞工的權(quán)利與保障 收入保障： 內(nèi)部保障 —— 直接連帶給付責(zé)任（臺灣）、用工單位代為支付（法國） 外部保障 —— 實行準(zhǔn)入前置限制，申請設(shè)立勞務(wù)派遣機構(gòu)要預(yù)先送保險公司的保 險單，作為準(zhǔn)入條件之一（秘魯）。 非全日制用工的工資支付可以按小時、日、周或月為單位結(jié)算。 勞動者患病或非因工負傷經(jīng)鑒定不能從事工作、勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化以及經(jīng)濟性裁員等由用人單位解除合同的，按勞動者在本單位的工作年限，每滿一年發(fā)給相當(dāng)于一個月工資的經(jīng)濟補償金。 （《勞動法》第二十三條） 新規(guī)定： 勞動合同期滿的； 勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的； 勞動者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的； 用人單位被依法宣告破產(chǎn)的； 用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的； 法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 九、用人單位可以解除勞動合同但應(yīng)提前三十日 以書面形式通知勞動者的情形 原規(guī)定： 有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同，但是應(yīng)當(dāng)提前三十日以書面形式通知勞動者本人： 勞動者患病或者非因工負傷，醫(yī)療期滿后，不能從事原工作也不能從事由用人單位另行安排的工作的； 勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的； 勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使原勞動合同無法履行，經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商不能就變更勞動合同達成協(xié)議的。勞動者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。 以完成一定工作任務(wù)為期限或者勞動合同期限不滿 3 個月的，不得約定試用期； 試用期包含在勞動合同期限內(nèi)。 三、必須簽訂無固定期限勞動合同的情形及違反規(guī)定的法律責(zé)任 原規(guī)定： 全省勞動保障系統(tǒng)《勞動合同法》培訓(xùn)講義 廣東省職業(yè)訓(xùn)練指導(dǎo)中心 地址：廣州市惠福東路 546 號廣東就業(yè)服務(wù)大廈 10樓 3 勞動者在同一用人單位連續(xù)工作滿十年以上， 當(dāng)事人雙方同意延續(xù)勞動合同的，如果勞動者提出訂立無固定期限的勞動合同，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同。 （《勞動合同法》（第四條、第四十六條、第八十條） 主要區(qū)別： 新規(guī)定要求用人單位必須建立完善勞動規(guī)章制度，并對直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度和重大事項在制定、修改及實施過程中從程序上予以嚴格規(guī)范，核心是民主協(xié)商與勞資共議。也就是：“先民主，后集中”。 新規(guī)定： 有下列情形之一，勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同： （一）勞動者在該用人 單位連續(xù)工作滿十年的； （二）用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的； （三）連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，且勞動者沒有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定情形，續(xù)訂勞動合同的。 （《勞動合同法》第十九、二十、二十一、八十三條） 主要區(qū)別： 新規(guī)定對試用期與合同期的關(guān)系重新作了規(guī)范；增加了對勞動者在試用期工資報酬的最 低保護線；規(guī)定對已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間應(yīng)向勞動者支付賠償金；增加了用人單位在試用期解除合同應(yīng)當(dāng)向勞動者說明理由的程序。 在解除或者終止勞動合后，前款規(guī)定的人員到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的其他用人單位，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的競爭限制期限，不得超過二年 主要區(qū)別： 原規(guī)定允許約定違約金，新規(guī)定只允許在培訓(xùn)服務(wù)期約定和競業(yè)限制約定兩種情形下約定由勞動者承擔(dān)違約金。代通知金制度可以使勞動者有較多的時間尋找新的工作。另外，新規(guī)定根據(jù)勞動合同主體資格消失等 情況，增加了五種勞動合同法定終止的情形。 （《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》（勞部發(fā) [1994]481 號）） 新規(guī)定： 經(jīng)濟補償