【正文】 的解釋》第22條“當(dāng)事人約定按照固定價結(jié)算工程價款，一方當(dāng)事人請求對建設(shè)工程造價進(jìn)行鑒定的，不予支持。 在計價方式或計價標(biāo)準(zhǔn)約定不明的情況下，如何確認(rèn)計價方式或計價標(biāo)準(zhǔn)呢？對于計價方式或計價標(biāo)準(zhǔn)可以依據(jù)當(dāng)?shù)卣ㄔO(shè)主管部門公布的計價方式或計價標(biāo)準(zhǔn)確定，也可以請求法定部門出具鑒定意見。然后參照第一種情況的二種情形來分別處理。另外，施工合同工程價款糾紛類型多樣，筆者著重介紹常見的疑難類型糾紛的處理策略。而在工程竣工后，一些發(fā)包人為了達(dá)到拖延支付工程款的目的，遲遲不將結(jié)算材料交付審計部門審計，甚至與審計部門相互勾結(jié)拖延出具審計報告來損害承包人的合法權(quán)益。因此，變更協(xié)議和背離中標(biāo)實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的合同或條款的界限成為當(dāng)事人對陰陽合同各執(zhí)一詞的法律依據(jù)。 根據(jù)1999年8月30日發(fā)布《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》（下稱《招標(biāo)投標(biāo)法》）和《建筑法》的有關(guān)規(guī)定，各地建設(shè)行政主管部門都加強(qiáng)了對當(dāng)事人訂立建設(shè)工程合同的監(jiān)督管理，北京、上海、深圳等許多地方都規(guī)定有建設(shè)工程合同的備案制度。 　 值得注意的是在現(xiàn)實(shí)生活中，往往是多種糾紛類型糅合在一塊，需要我們?nèi)フJ(rèn)真思索、分析和對待。 承發(fā)包雙方之間工程價款糾紛的類型紛繁復(fù)雜、多種多樣，按照不同的標(biāo)準(zhǔn)，可以化分為多種類型。 工程簽證是工程承發(fā)包雙方在施工過程中按合同約定對支付各種費(fèi)用（如安裝與使用同時進(jìn)行增加人工費(fèi)、為趕工期增加的夜間施工費(fèi)用、聯(lián)合試車等費(fèi)用）、順延工期、賠償損失所達(dá)成的雙方意思表示一致的補(bǔ)充協(xié)議，互相書面確認(rèn)的簽證即成為工程結(jié)算或最終結(jié)算增減工程竣工價款的憑據(jù)。 任何一個建設(shè)工程的發(fā)承包活動包括以下步驟：①訂立施工合同前，對于實(shí)行招投標(biāo)的工程，承包人根據(jù)招標(biāo)文件、設(shè)計圖紙、施工圖紙或工程量清單向發(fā)包人提供工程投標(biāo)報價；非招標(biāo)工程，承包人根據(jù)設(shè)計圖紙和施工圖向發(fā)包人提供工程預(yù)算報價?！?但在國內(nèi)工程造價管理學(xué)界的爭論遠(yuǎn)未結(jié)束。 第二節(jié)　工程造價 第一節(jié)　合同價款 拖欠工程款認(rèn)定難，是當(dāng)前影響清欠工作順利開展的瓶頸問題。該實(shí)施意見從各部門具體操作的角度提出了解決拖欠工程款問題的要求和辦法。政府有關(guān)部門要及時準(zhǔn)確地向人民法院提供業(yè)主拖欠工程款的信息，幫助建筑企業(yè)通過法律途徑解決拖欠工程款問題。其中著重闡述了施工合同存在缺陷和漏洞造成的建設(shè)工程價款糾紛。編號：時間：2021年x月x日書山有路勤為徑，學(xué)海無涯苦作舟頁碼：第37頁 共37頁施工合同工程價款糾紛研究 再次，對造成工程價款糾紛的原因進(jìn)行了細(xì)致的分析，總結(jié)出了目前造成工程價款糾紛的五類原因。關(guān)鍵詞：　施工合同　工程價款　拖欠　 Facing　the　problem　of　the　construction　cost　default　in　the　national　range,　standing　on　the　weak　party　.　the　contractor’s　position,　the　author　bring　forward　the　material　strategy　and　means　to　settle　it　for　the　first　,　this　paper　analyzes　the　construction　contract.　Through　construing　the　relationship　between　the　contract　prices　the　construction　cost　and　the　price　of　construction,　this　paper　define　the　concept　of　construction　cost.　Secondly,　by　investigating　the　different　types　of　dissension　about　construction　cost,　this　paper　concludes　the　mon　style　of　dissension　about　construction.　Thirdly,　this　paper　takes　a　deep　research　on　the　causations　resulting　in　dissension　about　construction　cost.　Among　these　five　causations　in　this　issue,　the　author　finds　that　the　bug　and　misplay　existing　in　construction　contacts　leading　causation.　Further　more,　the　author　study　on　twelve　different　kinds　of　construction　cost　dispute.　By　putting　forward　the　material　strategy　and　feasible　resolution　which　breaks　the　bottleneck　of　the　difficult　problem　of　ascertaining　construction　cost,　this　paper　takes　out　some　feasible　countermeasure　for　construction　contractors　to　protect　their　legal　rights　and　interests.　Finally,　this　paper　expatiates　measures　to　wipe　out　construction　cost　disputes,　including　increasing　the　content　of　balance　in　the　law　of　construction　employing　lawyers　to　take　part　in　the　whole　process　of　construction　and　cultivating　people　the　fine　consciousness　of　law. Key　words:　construction　contract　construction　cost　arrear　 引　言 1 第一節(jié)　合同價款 2 第三節(jié)　工程價款 4 第二章　施工合同工程價款糾紛的一般類型 8 第二節(jié)　按照施工合同的效力分類 8 第三章　施工合同工程價款糾紛的成因 10 第二節(jié)　建設(shè)工程陰陽合同引發(fā)建設(shè)工程價款糾紛 11 第四節(jié)　“爛尾工程”引發(fā)建設(shè)工程價款糾紛 12 第四章　有關(guān)施工合同工程價款糾紛的處理策略 14 第二節(jié)　施工合同內(nèi)容過于簡單引發(fā)建設(shè)工程價款糾紛 16 第四節(jié)　實(shí)際施工與施工合同約定內(nèi)容不一致引發(fā)建設(shè)工程價款糾紛 20 第六節(jié)　財政部門的事后審計引發(fā)的建設(shè)工程價款糾紛 25 第八節(jié)　以創(chuàng)杯要求與工程款扣罰掛勾引發(fā)建設(shè)工程價款糾紛 30 第十節(jié)　因承包人資質(zhì)瑕疵問題引發(fā)建設(shè)工程價款糾紛 34 第十二節(jié)　建設(shè)工程質(zhì)量不符合施工合同約定引發(fā)建設(shè)工程價款糾紛 38 第一節(jié)　在《建筑法》中增加工程價款的結(jié)算的內(nèi)容 45 第三節(jié)　培養(yǎng)全民良好的法律意識 47 致　謝 49 個人簡歷 52 引　言 　鼓勵建筑業(yè)企業(yè)主動運(yùn)用法律手段解決拖欠工程款問題。 2004年1月3日建設(shè)部、國家發(fā)改委、財政部、勞動保障部、中國人民銀行、銀監(jiān)委、保監(jiān)委以及最高人民法院等八部門共同下發(fā)了《關(guān)于貫徹〈國務(wù)院辦公廳關(guān)于切實(shí)解決建設(shè)領(lǐng)域拖欠工程款問題的通知〉的實(shí)施意見》。筆者認(rèn)為其中最重要的原因是在建設(shè)單位（發(fā)包人）和建筑企業(yè)（承包人）之間存在著一個是非難辯、錯綜復(fù)雜的工程價款爭議糾紛。 第一章　有關(guān)施工合同工程價款的基本概念 　”　 　筆者認(rèn)為“固定總價”和“固定單價”根據(jù)其價格固定的特點(diǎn)，可以合并為“固定價格”一種計價方式 雖然中價協(xié)學(xué)術(shù)委員會對工程造價的界定意見明確了工程造價一詞的內(nèi)涵和外延。③竣工驗(yàn)收合格后，承包人向發(fā)包人遞交竣工結(jié)算報告及完整的結(jié)算資料，然后雙方按照施工合同約定的合同價款及約定的合同價款調(diào)整內(nèi)容，進(jìn)行工程竣工價款結(jié)算，竣工結(jié)算實(shí)際是承包人發(fā)包人確定“工程竣工造價”?！? 筆者認(rèn)為上述“工程價款”定義都不太準(zhǔn)確，“工程價款”的定義應(yīng)和建設(shè)工程的發(fā)承包實(shí)際活動相適應(yīng)、相一致才能體現(xiàn)“工程價款”的含義?！『贤瑑r款變更的原因是由于設(shè)計變更、工程量增減、以及合同約定的價款調(diào)整條件成就導(dǎo)致。其中，合同價款糾紛、變更合同價款糾紛和工程竣工價款糾紛屬于確認(rèn)價款糾紛，在訴訟中屬于確認(rèn)之訴；而工程預(yù)付款糾紛、工程進(jìn)度款糾紛和拖欠工程竣工價款糾紛屬于請求給付價款糾紛，在訴訟中屬于給付之訴。 按照施工合同的效力分類，可以分為：有效合同的工程價款糾紛；效力待定合同的工程價款糾紛；可撤銷合同的工程價款糾紛；無效合同的工程價款糾紛。 1　按照建設(shè)工程是否竣工分類，可以分為：已竣工建設(shè)工程價款糾紛；未竣工建設(shè)工程價款糾紛。 主要有以下表現(xiàn)： 這樣以來，熟悉工程實(shí)踐的專業(yè)人員不具備訂立合同的法律素質(zhì)，只能聘請律師來負(fù)責(zé)合同的起草、審查與訂立，而熟悉法律知識的律師不懂得工程建設(shè)的實(shí)際情況，只能將自己的民法學(xué)基礎(chǔ)理論生搬硬套到施工合同中來，這樣的合同很容易導(dǎo)致與現(xiàn)實(shí)情形的脫節(jié)，從而引發(fā)工程價款糾紛。但是，出于對己方利益的考慮，如果雙方各自讓步程度不足以達(dá)成協(xié)議，甚至一方或雙方拒絕讓步，則很難就解決糾紛達(dá)成共識，則糾紛不可避免。但我國《招標(biāo)投標(biāo)法》卻規(guī)定中標(biāo)后當(dāng)事人不得再行訂立背離中標(biāo)的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的協(xié)議。更有甚者，發(fā)包人利用其優(yōu)勢地位，故意在施工合同上約定審計部門審計后支付工程價款的條款。因此，筆者介紹的策略是站在建筑企業(yè)（承包人）弱勢群體一方的處理策略。 所以，承包人首先應(yīng)盡最大努力施工并使工程竣工并通過驗(yàn)收。其法律依據(jù)《合同法》第61條“不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。其法律依據(jù)《合同法》第61條“不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。如前所述，只有完成的建設(shè)工程質(zhì)量合格的，承包人才能得到相應(yīng)的工程價款。 4．3．1　工程已經(jīng)通過峻工驗(yàn)收完畢。 例如：雙方在施工合同中約定工程價款為“閉口價”一次包死，然而又在結(jié)算條款中約定“經(jīng)審計部門審計后支付工程款”時如何解決？筆者認(rèn)為應(yīng)按照“經(jīng)審計部門審計后支付工程款”的條款來解決雙方的爭議。然后參照第一種情況的二種情形來分別處理。我國《合同法》雖然沒有情勢變更條款，但現(xiàn)行《合同法》有公平條款，例如《合同法》第5條明確當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)。 （1）對于因建筑材料大幅漲價的情形出現(xiàn)后，承包人應(yīng)及時通知發(fā)包人有關(guān)漲價的材料種類，漲價幅度，在本合同中所占比例，對工程進(jìn)度的影響，可能導(dǎo)致虧損的數(shù)額等，由當(dāng)事人雙方協(xié)商變更合同價款解決。其法律依據(jù)是《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第22條“當(dāng)事人對部分案件事實(shí)有爭議的，僅對有爭議的事實(shí)進(jìn)行鑒定，但爭議事實(shí)范圍不能確定，或者雙方當(dāng)事人請求對全部事實(shí)鑒定的除外。其法律依據(jù)是《合同法》第284條“因發(fā)包人的原因致使工程中途停建、緩建的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)采取措施彌補(bǔ)或者減少損失，賠償承包人因此造成的停工、窩工、倒運(yùn)、機(jī)械設(shè)備調(diào)遷、材料和構(gòu)件積壓等損失和實(shí)際費(fèi)用。 4．5．2　在正確評判陰陽合同的效力標(biāo)準(zhǔn)的基礎(chǔ)上，處理工程價款糾紛應(yīng)具體情況具體分析。 依法成立的合同，受法律保護(hù)。 第六節(jié)　財政部門的事后審計引發(fā)的建設(shè)工程價款糾紛 具體策略首先看建設(shè)工程施工合同中有無“按照財政部門的審計作為工程竣工價款的約定”，然后具體問題具體分析。審計機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到審計報告之日起三十日內(nèi)，將審計意見書和審計決定送達(dá)被審計單位和有關(guān)單位。近年來因此類問題，最高人民法院的數(shù)次答復(fù)都很明確。所采取的措施是：第一、堅決抵制，拒不配合；第二、在承包人抵制無效后，堅決向法院起訴，在訴訟中委托法定部門進(jìn)行工程造價鑒定以確認(rèn)工程價款的具體數(shù)額，來解決雙方的工程價款爭議糾紛，以維護(hù)自己的合法權(quán)益。但為了承攬工程，建筑企業(yè)常以帶資施工為條件參與工程招標(biāo)。工程造價機(jī)構(gòu)依據(jù)國家公證機(jī)關(guān)對“爛尾工程”保全的證據(jù)資料，結(jié)合現(xiàn)場實(shí)際勘測，并結(jié)合工程造價法律規(guī)定，依法作出“爛尾工程”的工程價款的具體數(shù)額。 ⑴　發(fā)包人（房地產(chǎn)開發(fā)商）和承包人（建筑企業(yè)）首先進(jìn)行協(xié)商解決`。 ⑵　雙方不能達(dá)成協(xié)議的，盡最大努力也不能繼續(xù)施工的。 起訴后首先申請法院進(jìn)行證據(jù)保全，其次申請法院委托國家法定工程造價機(jī)構(gòu)進(jìn)行“爛尾工程”造價鑒定，最后申請依法拍賣“爛尾工程”并優(yōu)先受償，從而維護(hù)自己的合法權(quán)益——拿到自己應(yīng)得的工程價款。創(chuàng)魯班獎與工程造價直接掛鉤的工程罰款方式，承包人達(dá)到了難以實(shí)現(xiàn)的目標(biāo)沒有獎勵，而不能實(shí)現(xiàn)目標(biāo)則要從工程款中扣罰，對承包人極不公平。 ”　第3條規(guī)定“建設(shè)工程施工合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格的，按照以下情形分別處理：（一）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，發(fā)包人請求承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用的，應(yīng)予支持；（二）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持”　第10條規(guī)定“建設(shè)工程施工合同解除后，已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量合格的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定支付相應(yīng)的工程價款；已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格的，參照本解釋第三條規(guī)定處理。此外，在實(shí)際很多糾紛案件中，工程造價咨詢機(jī)構(gòu)完成咨詢結(jié)果的時間太長，不利于及時進(jìn)行工程結(jié)算。建設(shè)工程竣工經(jīng)驗(yàn)收合格后，方可交付使用；未經(jīng)驗(yàn)收或者驗(yàn)收不合格的，不得交付使用。建設(shè)工程經(jīng)驗(yàn)收合格的，方可交付使用?！薄∫布矗ㄔO(shè)工程質(zhì)量不符合約定的，發(fā)包人有權(quán)要求承包人無償修理或者返工、改建，并承擔(dān)逾期交付的違約責(zé)任。建設(shè)工程施工合同有效，但建