從兩大法系間接代理制度的融合趨勢談我國代理立法的完善四(完整版)
【正文】 表被代理人訂立合同的法律問題作了規(guī)定。第68條規(guī)定了復(fù)代理。此外，尚包括有關(guān)代理制度的行政規(guī)章(如《關(guān)于外貿(mào)代理制的暫行規(guī)定》)，以及最高人民法院的司法解釋(《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行民法通則的若干意見》)等。但這些特別立法對(duì)代理事項(xiàng)未作規(guī)定時(shí)，仍應(yīng)補(bǔ)充適用《民法典》中的代理規(guī)定。即在完善民法的基礎(chǔ)上，分別制定公司法、證券法、票據(jù)法、保險(xiǎn)法、海商法、投資基金法等特別法?！ ∮⒚来矸óa(chǎn)生數(shù)百年來，隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展而發(fā)展，不僅在英美法系國家成長為私法體系中的重要支柱之一，而且在世界范圍內(nèi)獲得了推廣?！兜聡穹ǖ洹芬苍诳倓t中的第3章“法律行為”中設(shè)專節(jié)規(guī)定了“代理和代理權(quán)”。將“代理”置于“法律行為”的名下予以規(guī)定，更可見代理制度與法律行為制度的密切聯(lián)系。不僅大陸法系國家紛紛借鑒英美代理法的先進(jìn)理論和制度，而且一些國際代理公約也導(dǎo)入了英美代理法的合理成份。這些單行的商事立法為特別民事立法。 代理立法的實(shí)質(zhì)在于協(xié)調(diào)代理關(guān)系各方當(dāng)事人之間的利益關(guān)系，包括對(duì)交易風(fēng)險(xiǎn)的分配作出制度安排?！ 睹穹ㄍ▌t》第4章設(shè)專節(jié)對(duì)代理作了規(guī)定。 第69條規(guī)定了委托代理終止的事由。并在第21章“委托合同”中導(dǎo)入了英美法系中的隱名代理和被代理人身份不公開代理(第402條和第403條)。如代理人以自己名義對(duì)外締約，雙方權(quán)利義務(wù)適用本暫行規(guī)定”(第1條)：“受托人根據(jù)委托協(xié)議以自己的名義與外商簽訂進(jìn)出口合同，并應(yīng)及時(shí)將合同的副本送達(dá)委托人。”可見，金融機(jī)構(gòu)發(fā)放委托貸款的行為也是一種間接代理。為使我國的民商法游戲規(guī)則和國際慣例接軌，有必要在總結(jié)我國立法經(jīng)驗(yàn)和司法實(shí)踐的基礎(chǔ)上，以制定《民法典》為契機(jī)，進(jìn)一步完善《民法典》中的代理立法，尤其是間接代理制度?！ ￡P(guān)于直接代理制度的完善 “直接代理”中應(yīng)當(dāng)就直接代理的效力、無權(quán)代理中被代理人的追認(rèn)權(quán)、相對(duì)人的催告權(quán)、相對(duì)人的撤銷權(quán)、無權(quán)代理人的責(zé)任、惡意相對(duì)人與無權(quán)代理人的連帶責(zé)任、表見代理、隱名代理向直接代理的轉(zhuǎn)化等問題作出規(guī)定?！ 〉诙?，無權(quán)代理人有被授予代理權(quán)的表象?！ 〉谌谌隧毶埔馇覠o過失地信賴無權(quán)代理人具有代理權(quán)?！ 〉谒模谌隧毣诖诵刨囃硪姶砣藢?shí)施民事法律行為?！ ?2)關(guān)于隱名代理的規(guī)定 隱名代理(agency for an unnamed principal)，指不明示以被代理人名義，但明示為被代理人利益而表示意思或接受意思表示的代理?！ 〔粌H英美法系廣泛承認(rèn)隱名代理，德國、法國和荷蘭等大陸法系國家一般也承認(rèn)代理人為隱名被代理人實(shí)施行為的可能性。但代理人應(yīng)當(dāng)在法律規(guī)定、合同約定或者習(xí)慣確定的期限內(nèi)，或者合理的期限內(nèi)(缺乏法律規(guī)定、合同約定或者習(xí)慣時(shí))，披露被代理人的身份?！ ≡谑袌鼋?jīng)濟(jì)環(huán)境中，信息就是財(cái)富。 上述四個(gè)要件對(duì)于表見代理制度的適用來說，缺一不可。即使客觀上存在無權(quán)代理人被授予代理權(quán)的外表或者假象，但若引起了第三人的懷疑，甚至第三人識(shí)破了這一外表或者假象，則僅構(gòu)成狹義無權(quán)代理，不構(gòu)成表見代理。(2)被代理人明知無權(quán)代理人自稱為其代理人后，未作否認(rèn)或者澄清表示的。大陸法系民法強(qiáng)調(diào)，代理制度作為私法自治之?dāng)U張和補(bǔ)充，本應(yīng)尊重被代理人的意思，考慮被代理人的利益?！ ￡P(guān)于一般規(guī)定的完善
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