【正文】 時 D．乙簽字、蓋章時 46 一級200738D （2032P165） 無效合同概述 概念合同雖已成立，但是不符合法律要求的要件而不予承認(rèn)和保護(hù)的合同特征 ○1合同自始無效○2合同絕對無效○3合同當(dāng)然無效○4可能部分無效○5合同無效，不影響?yīng)毩⒋嬖诘臓幾h解決條款效力 無效的原因一方當(dāng)事人以欺詐、脅迫手段訂立合同，損害國家利益 欺詐忽悠；脅迫要挾 惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的合同 惡意、串通、損害結(jié)果、因果關(guān)系 合法形式掩蓋非法目的 形式合法、內(nèi)容或者目的非法 損害社會公共利益 公共利益抽象兜底 內(nèi)容違法免責(zé)條款無效免責(zé)條款：當(dāng)事人在合同中約定免除或限制其未來責(zé)任的合同條款；保險合同中經(jīng)常出現(xiàn)保險人的免責(zé)條款。構(gòu)成要件發(fā)生在訂立合同過程中（合同還未成立，注意：雖然簽訂，但是無效合同、可撤銷合同被撤銷也算是合同未成立；合同成立后履行不當(dāng)?shù)氖沁`約責(zé)任，產(chǎn)生期間的不同是兩者主要區(qū)別） 當(dāng)事人違反了誠實信用原則所要求的義務(wù)—先合同義務(wù)（保密、誠實等） 受害方的信賴?yán)嬖馐軗p失：由于相信對方而遭到損失（一定要有造成損失） 締約過失責(zé)任適用情形 假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；（騙取對方商業(yè)信息或者秘密） 故意隱瞞重要事實或者提供虛假情況；（偽造、借用資質(zhì)投標(biāo)；假稱資金到位招標(biāo)等） 違背其他誠實信用原則：違反有效要約、要約邀請、初步協(xié)議等約定；未盡保護(hù)、照顧、通知、保密等附隨義務(wù)；違反強(qiáng)制締約義務(wù)；泄露或者不當(dāng)適用所獲悉的商業(yè)秘密給對方造成損失等【口訣】 假訂合同惡磋商，隱瞞事實假情況【真題】 （二級1039）締約過失責(zé)任與違約責(zé)任的區(qū)別主要表現(xiàn)為( )。 A．收養(yǎng)關(guān)系 B．勞動合同 C．稅款代扣合同 D．贈與合同 二級200942D贈與合同是《合同法》的分則中有列，是有名合同 （2012P154）★★★分類標(biāo)準(zhǔn)類別示例分類意義1根據(jù)法律是否賦予特定名稱、設(shè)有專門規(guī)范 有名合同 分則15種，買賣、租賃、建設(shè)工程合同 有名的應(yīng)直接適用相關(guān)專門規(guī)則 無名合同勞務(wù)抵充房租合同、易貨合同等2當(dāng)事人之間是否互負(fù)義務(wù) 雙務(wù)合同 買賣合同交錢交貨；建設(shè)工程合同 同時履行抗辯權(quán)；風(fēng)險承擔(dān) 單務(wù)合同贈予合同3合同當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)是否存在對價關(guān)系 有償合同 買賣、租賃、運(yùn)輸、建設(shè)工程合同 注意義務(wù)、行為能力要求程度不同 無償合同無償借用、無償保管4根據(jù)合同是否要求以交付標(biāo)的物為成立條件 諾成合同 合意后，合同即成立，如建設(shè)工程合同等 判斷合同成立時間 實踐合同合意后還須有交付行為：保管、定金合同5合同的成立，是否必須采取一定的形式為標(biāo)準(zhǔn) 要式合同 建設(shè)工程合同書面；中文合資經(jīng)營合同批準(zhǔn) 未滿足形式要求，合同不生效 不要式合同凡沒有明確要求的，買賣合同、民間小額借款6按照條款是否為事先擬定 格式合同 一方為與不特定對象交易，事先擬定不許改 1可能導(dǎo)致無效 2理解爭議處理 非格式合同雙方協(xié)商達(dá)成一致7以合同之間的相互關(guān)系 主合同 可以獨(dú)立存在；如借款合同 判斷合同效力 從合同必須以其他合同存在為前提，如借款保證合同【口訣】 名償實務(wù)要格主補(bǔ)充歸納知識格式條款 概念 當(dāng)事人為重復(fù)使用而預(yù)先設(shè)定，未與對方協(xié)商的條款；提高交易效率，但可能對相對人不利 提供方 責(zé)任 采取合理方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，并按要求提供說明（提示+說明），一般條款應(yīng)盡說明義務(wù) 對盡合理提示及說明承擔(dān)舉證責(zé)任 未盡提示說明責(zé)任，對方當(dāng)事人有權(quán)要求法院撤銷該格式條款（其他條款不受影響；法院撤銷之前，該條款是有效的） 條款的 理解 有理解爭議的按照通常理解解釋 有多種理解的，按照不利于提供方解釋 格式條款與非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款 【真題】 （一級0927） 根據(jù)不同的分類標(biāo)準(zhǔn)，建設(shè)工程施工合同屬于( )33。自愿原則當(dāng)事人意思自治，是合同法的重要原則；必須在法律范圍內(nèi)，遵守公序良俗；受到法律規(guī)定的制約，如公共服務(wù)行業(yè)的普遍服務(wù)、強(qiáng)制締約規(guī)定。則下列說法中錯誤的是( )27。張三賣羊時，羊的所有權(quán)為誰所有？李四是否有權(quán)向王五返還該羊？李四的權(quán)利應(yīng)向誰主張？ 結(jié)論：沒收到錢的情況下，讓對方取走貨，貨款兩空的風(fēng)險很大。不登記不影響合同的生效：房產(chǎn)商一房兩賣兩個合同都有效，過戶登記給誰，誰獲得房屋產(chǎn)權(quán)。 【真題】 （二級1005）根據(jù)《物權(quán)法》的相關(guān)規(guī)定，以建筑物抵押的。 質(zhì)權(quán)人的權(quán)利和義務(wù)權(quán)利義務(wù)可以放棄質(zhì)權(quán)。 抵押權(quán)行使的時間：未能履行到期債務(wù)、被宣告破產(chǎn)或撤銷、約定情形出現(xiàn)、嚴(yán)重威脅債權(quán)的其他情況。 (一級0704) 某建設(shè)工程合同約定，建設(shè)單位應(yīng)于工程驗收合格交付后兩個月內(nèi)支付工程款。 訴訟時效從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時起計算 （P20） 種類期間普通訴訟時效2年．通常都是，沒有特別規(guī)定的都是2年。下列關(guān)于本案中債的性質(zhì)的說法，正確的有（ ）A．甲錯發(fā)設(shè)備給丙屬于無因管理之債 B．丙向甲返還設(shè)備屬于不當(dāng)?shù)美畟?C．乙向甲支付設(shè)備款屬于合同之債 D．甲向乙少收1萬元貨款屬于侵權(quán)之債 E．丙擅自使用該沒備對乙應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)之債 (一級0773) 甲、乙兩個施工單位組成聯(lián)合體投標(biāo)，雙方約定，如因施工質(zhì)量問題導(dǎo)致建設(shè)單位索賠，各自承擔(dān)索賠額的50％。 （一級中的重要考點） 本質(zhì)上是無權(quán)代理，但為保護(hù)善意第三人而要求被代理人對第三人承擔(dān)責(zé)任的法律規(guī)定 表現(xiàn)形式 構(gòu)成要件 法律后果 無代理權(quán) 無代理權(quán) 代理行為有效，即：被代理人向第三人承擔(dān)責(zé)任 被代理可向行為人追償 超越代理權(quán)限實施了代理行為 代理期滿后繼續(xù)代理 善意相對人/第三人有理由相信行為人有代理權(quán) 【口訣】沒超終止訂合同，有理相信代理（成）注意：有理由一般是指行為人持有被代理蓋章介紹信、空白蓋章合同書等足以使相對人相信其有代理權(quán)的情況。 注意： 三方當(dāng)事人：被代理人（本人）、代理人、代理關(guān)系涉及的第三人；被代理可能是無限人，但是代理人一定得是完人。 發(fā)生依據(jù)解釋說明種類 合同當(dāng)事人訂立合同中的約定；引起債權(quán)最主要、最普遍的根據(jù)意定侵權(quán)非法侵害他人人身或者財產(chǎn)權(quán)利法定不當(dāng)?shù)美麤]有法律或者合同依據(jù)獲益，他人因此受到損失法定 無因管理沒有義務(wù)，為他人利益提供服務(wù)或者管理（損己利人）法定（補(bǔ)充知識） 分類標(biāo)準(zhǔn)種類 內(nèi)容及示例 按照債的設(shè)定及內(nèi)容是否允許當(dāng)事人意思自治 意定之債 合同之債 ，單方允諾之債法定之債侵權(quán)之債、無因管理、不當(dāng)?shù)美⒕喖s過失之債根據(jù)多數(shù)債權(quán)人或債務(wù)人之間對債權(quán)或債務(wù)的承受情況 按份之債 多個債權(quán)人或債務(wù)人按照各自份額享有債權(quán)或承擔(dān)債務(wù) 連帶之債任一債權(quán)人都可以要求債務(wù)人履行全部義務(wù)，任一債務(wù)人如被要求，都須履行全部債務(wù)；之后對外債權(quán)債務(wù)關(guān)系消滅，內(nèi)部分配或分擔(dān)注意：連帶之債，特別是連帶債務(wù)（即“連帶責(zé)任”）的“內(nèi)部約定內(nèi)部有效，不能對外”原則要重點掌握 1因履行而消滅 清償2因抵消而消滅 有法定抵消，必須是互負(fù)同種性質(zhì)和質(zhì)量的到期債務(wù)；約定抵消，協(xié)商一致即可 3因提存而消滅 無法向適格債權(quán)人履行，經(jīng)公證機(jī)關(guān)證明或法院裁決，債務(wù)人將標(biāo)的物交有關(guān)部門保存，超期不取收歸國有 4因混同而消滅 債權(quán)人和債務(wù)人合為一體，企業(yè)合并 5因免除而消滅債權(quán)人放棄債權(quán) 6因當(dāng)事人死亡而解除不是所有情況都適用，只包括具有人身性質(zhì)的合同之債，委托代理中代理人死亡、出版合同中撰稿人死亡；如果是普通債務(wù)，當(dāng)事人死亡，清算期遺產(chǎn)。 訴訟時效是法定的，當(dāng)事人約定延長、縮短時效期間一律無效。從中斷時起，訴訟時效重新計算，并可以多次中斷。可以抵押的財產(chǎn)必須是可以流通的，我國土地所有權(quán)不能流通（建設(shè)用地使用權(quán)可以有條件流通）。,如：甲公司將其房產(chǎn)先后抵押給乙銀行擔(dān)保300萬元債務(wù)、丙銀行擔(dān)保300萬元債務(wù)、丁銀行擔(dān)保500萬元債務(wù)，后經(jīng)甲公司同意乙、丁銀行交換了抵押順序；到期后甲公司不能履行債務(wù)，房屋拍賣所得為600萬元，則乙丙丁三銀行各應(yīng)得多少金額？（0/300/300） （1052 P22） 質(zhì)權(quán)概念： 質(zhì)押是債務(wù)人或者第三人將其動產(chǎn)或者權(quán)利移交債權(quán)人占有，將該動產(chǎn)或者權(quán)利作為債權(quán)的擔(dān)保，分為動產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押。 （1053 P23） 留置的概念 債務(wù)人逾期履行，債權(quán)人可留置已經(jīng)合法占有（應(yīng)依據(jù)同一合同關(guān)系，企業(yè)間除外），并有權(quán)折變拍優(yōu)先受償。 A．出租 B．出讓 C．劃撥 D．抵押 E．轉(zhuǎn)讓 二級201005D 二級201008B我國土地所有權(quán)屬于國家或農(nóng)村集體所有，兩種情況，參見《憲法》第十條 二級200904B 二級200964BC 、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅（1054P24）★★★ 不動產(chǎn)的物權(quán)變動—登記主義 我國是登記主義：即自登記時發(fā)生物權(quán)效力；注意：國有自然資源、法律另外規(guī)定（見3）除外。 例外規(guī)定：船舶、航空器、機(jī)動車（運(yùn)輸工具）等未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。 、原材料 （二級0905）根據(jù)《物權(quán)法》規(guī)定，一般情況下動產(chǎn)物權(quán)的轉(zhuǎn)讓，自（ ）起發(fā)生效力。對具體法條的法律規(guī)則起到指導(dǎo)、補(bǔ)充、解釋的作用（規(guī)則內(nèi)容具體明確，有可預(yù)測性但是僵硬；原則內(nèi)容抽象概括，有靈活性但是缺乏可預(yù)測性。 （2011P154）★★狹義合同：民事主體間設(shè)立、變更、終止債權(quán)關(guān)系的協(xié)議。 A．發(fā)出 B．撤回 C．撤銷 D．變更 （二級0944）要約是希望和他人訂立合同的意思表示，包括（ ）A．寄送的價目表 B．投標(biāo)書 C．拍賣公告 D．招股說明書 （一級0936） 下列關(guān)于以招標(biāo)投標(biāo)方式訂立施工合同的說法中，正確的是( )A. 提交投標(biāo)文件是承諾 B. 發(fā)放招標(biāo)文件是要約 C. 簽訂書面合同是承諾 D. 發(fā)放中標(biāo)通知書是承諾 二級201037A 二級200945C 二級200944B 一級200936D （2023 P160）條款 主要內(nèi)容確定方法 建設(shè)工程合同 意義 當(dāng)事人的名稱或姓名和住所 法人或其他組織名稱、住址：以營業(yè)執(zhí)照或者登記冊中的記載為準(zhǔn) 根據(jù)司法解釋，建工合同糾紛不適用不動產(chǎn)糾紛專屬管轄之規(guī)定 如果沒有有效的協(xié)議管轄，則被告住所和合同履行地有法院管轄 對確定訴訟管轄有意義原告就被告 自然人姓名：身份證； 住所：戶口所在地；經(jīng)常居住地戶口標(biāo)的 主要有財產(chǎn)（有形、無形），行為，工作成果 工程項目 數(shù)量 以數(shù)字和計量單位衡量合同標(biāo)的的尺度 應(yīng)遵守法定計量規(guī)則 質(zhì)量 標(biāo)的內(nèi)在質(zhì)的規(guī)定性和外觀形態(tài)的綜合 多方面構(gòu)成 價款或酬金 取得標(biāo)的物或接受勞務(wù)的當(dāng)事人所支付的對價 涉及金額、計價模式、計價規(guī)則、調(diào)價安排、支付安排等 履行期限 權(quán)利人要求義務(wù)人履行義務(wù)的時間范圍 約定施工工期或提交成果的條款 履行地點 當(dāng)事人履行和接受履行的地點 項目所在地 履行方式 采取什么辦法履行合同規(guī)定的義務(wù) 施工合同中的施工組織設(shè)計條款 違約責(zé)任 違反合同義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任，法定承擔(dān) 爭議解決主要是在訴訟和仲裁中選擇， 和解、調(diào)解非必經(jīng)程序 【口訣】 人名標(biāo)數(shù)質(zhì)量價報酬，期地方違解（爭斗）《建設(shè)工程施工合同》一般條款包括：工程范圍、建設(shè)工期、中間交工工程的開工和竣工時間、工程質(zhì)量、工程造價、技術(shù)資料交付時間、材料和設(shè)備供應(yīng)責(zé)任、撥款和結(jié)算、竣工驗收、質(zhì)量保修范圍和保證期、雙方相互協(xié)作。【真題示例】 【0738】 甲施工單位與乙水泥公司簽訂一份水泥采購合同。 A．返還財產(chǎn) B．賠償損失 C．罰金 D．折價補(bǔ)償 47 二級200947C，罰金是刑罰附加刑的一種，犯罪才會判罰金，都是向國家交錢，但和罰款性質(zhì)不同。 附期限的合同與合同的履行期不同：合同的履行期是針對當(dāng)事人的實際履行行為，而非合同本身是否發(fā)生效力。后供貨商遲遲不予交貨，8月下旬，國家調(diào)整該材料價格為3400元/噸，供貨商急忙交貨。 【口訣】 經(jīng)營惡化失信譽(yù)，轉(zhuǎn)化抽資失能力【真題】 （一級200741）甲施工單位向乙預(yù)制件廠訂制非標(biāo)構(gòu)件，合同約定乙收到支票之日起三日內(nèi)發(fā)貨。 A．劉某可以以甲公司的名義向丙公司提出償債請求 B．劉某可以通過仲裁方式行使代位權(quán) C．劉某行使代位權(quán)的必要費(fèi)用應(yīng)當(dāng)由甲公司承擔(dān) D．代位權(quán)順利行使后，丙公司對甲公司所負(fù)債務(wù)消滅 （一級0790）李某向張某借款1萬元，一直無力償還。）狹義變更：合同主體不變，包括客體、內(nèi)容變更。 （3）分立、合并導(dǎo)致的合同權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)移—法定，不需要對方同意 【真題】 （二級1045）根據(jù)《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為（ ） （二級1068）按照合同法的規(guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知( ) 二級201045D 二級201068AC （2053P189）★★ 概述 合同權(quán)利義務(wù)終止：由于一定的法律事實發(fā)生，使合同設(shè)立的權(quán)利義務(wù)歸于