【正文】 《合同法》第67條的規(guī)定：“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序,先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。訟爭工程廠房已進(jìn)入拍賣程序，實(shí)際已不可能再進(jìn)行生產(chǎn)，根據(jù)公平原則，還款協(xié)議確認(rèn)的30萬元工程欠款應(yīng)當(dāng)支付。 一審判決后，某工程公司不服，向浙江省高級人民法院提起上訴。違約金額為原合同明示的利息，任何一方違約都要承擔(dān)違約責(zé)任。某化工公司2001年的年檢報(bào)告載明．因銷路不暢，企業(yè)虧損23萬元。[案例]工程款后履行抗辯權(quán)的行使與支付條件【案件基本事實(shí)】 某工程公司與某化工公司于1998年4月15日簽訂2500t/a甲醇制二甲醚設(shè)備管道安裝合同。d. 雙方當(dāng)事人的債務(wù)已屆清償期?！径徴J(rèn)定處理】華普科技與住總公司簽訂的相關(guān)協(xié)議均事后經(jīng)華普國際確認(rèn)，作為合同約定權(quán)利義務(wù)的承接者及華普大廈項(xiàng)目的所有人，華普國際應(yīng)是完全的付款義務(wù)人；一審判決以華普科技簽署了與工程有關(guān)的合同及結(jié)算協(xié)議．是協(xié)議約定的付款人，且該公司是華普國際的控股公司為由，判決對華普國際支付工程款的義務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，沒有事實(shí)和法律依據(jù)，應(yīng)予改正；但華普科技與本案存在著密切的聯(lián)系，是本適合的被告。為建設(shè)北京華普大廈，住總公司授權(quán)其所屬的開發(fā)部與畢普科技簽訂了《合作合同》廈補(bǔ)充合同，該合同對大廈工程建設(shè)的具體事項(xiàng)作了約定，當(dāng)事人意思表示真實(shí)，不違反法律并已實(shí)際履行,應(yīng)確認(rèn)為有效。住總公司在《合作合同》上加蓋了公章。二是沒有做或無能力作合同交底,沒有形成以合同為中心的技術(shù)交底,合同責(zé)任無法在工程施工中體現(xiàn)出來。對于不同項(xiàng)目不同的建設(shè)單位，會有不同的效果。 1996年12月16日，華普國際與住總套司開發(fā)部簍訂《北京華普國際大廈交接工作更換協(xié)議書》(以下簡稱交接協(xié)議),該交接協(xié)議栽明，根據(jù)1992年9月9日華普科技與住總公司開發(fā)部簽訂的《合作合同》廈1993年6月21日的《合資合同》．并在完成1996年7月31日簽訂的結(jié)算協(xié)議書的前提下，住總公司開發(fā)都將大廈交付給華普國際使用；同時，雙方對華普國際大廈等事項(xiàng)進(jìn)行了約定，住總公司開發(fā)都將所建大廈交付給了華普國際；但此后華普國際未按有關(guān)協(xié)議結(jié)清尚欠的13，288萬元工程款，住總公司遂于1998年11月11日向法院起訴,請求華普科技與華普國際連帶支付所欠工程款及利息。以7052元／m2由華普國際負(fù)擔(dān)．顯失公平，《合作合同》和《合資合同》有重復(fù)計(jì)算等問題。同時履行抗辯權(quán)的構(gòu)成條件：a. 雙方當(dāng)事人互負(fù)對待給付。不安抗辯權(quán)的適用條件：a、由同一雙方合同互負(fù)債務(wù)并具有先后履行順序。1998年12月23日，某化工公司收到竣工赍料一套(包括壓力容器部分竣工圖紙計(jì)2張)。某工程公司派遣整改調(diào)試人員的勞務(wù)費(fèi)為每人每天50元，開機(jī)成功3日內(nèi)．由某化工公司支付某工程公司。某工程公司認(rèn)為自己已經(jīng)全面履行了合同義務(wù)及提供了證據(jù)材料，但與還款協(xié)議有矛盾，因還款協(xié)議在后,且系雙方自愿簽訂，故應(yīng)當(dāng)以還款協(xié)議的內(nèi)容為確認(rèn)某工程公司是否履行的義務(wù)。還款協(xié)議約定某工程公司應(yīng)將工程竣工資料交付某化工公司，根據(jù)案件事實(shí)，某工程公司巳將大部分竣工資料交付給了某化工公司。 【本案的法律分析】 本案的爭議焦點(diǎn)為工程款的支付。(2)須雙方互負(fù)的債務(wù)有先后順序，且后履行一方有對抗先履行一方的某些權(quán)利，從而區(qū)別于同時履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)。某工程公司按合同約定完成了安裝工程,并經(jīng)驗(yàn)收合格．某化工公司本應(yīng)按合同的約定在安裝完工后支付工程余款30萬元。直到2003年4月8日施工完畢，工程經(jīng)某業(yè)公司驗(yàn)收合格。同時．某實(shí)業(yè)公司提出反訴，認(rèn)為某建筑公司延誤工期，違約在先，要求法院判令其支付合同約定的違約金和罰僉。抗辯權(quán)是阻礙對方當(dāng)事人行使其權(quán)利的對抗權(quán)，行使抗辯權(quán)的效果是使對方的請求權(quán)歸于消滅或給對方的請求權(quán)的實(shí)現(xiàn)造成阻礙。 。針對該訴訟請求，作為違約方的萊實(shí)業(yè)公司不享有對抗該請求的同時履行抗辯權(quán)。乙公司接收該工程，為甲公司出具了工程施工總結(jié)算單，同時支付甲公司工程款30萬元．但乙公司未在竣工驗(yàn)收報(bào)告上蓋章確認(rèn)。”第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，不應(yīng)支持乙方的抗辯。本案中，乙方在接收工程并制作工程價款結(jié)算單據(jù)時，標(biāo)志著合同已過履行階段，工程質(zhì)量再出現(xiàn)問題，應(yīng)當(dāng)依照違的責(zé)任解決機(jī)制來處理。這就是不同的合同義務(wù)以及所對應(yīng)的不同的救濟(jì)方式。就工程是否存在質(zhì)量，是否進(jìn)行重鋪，非本案所涉及范圍，應(yīng)按照雙方合同約定處理?！逗贤ā返?6條規(guī)定：“當(dāng)事人一方按照本法” 第93條第2款、第94條的規(guī)定主張解除合同的,應(yīng)當(dāng)通知對方。 由發(fā)包人解除合同?；谙铝性颍邪擞袡?quán)以書面形式通知發(fā)包人解除合同，但在發(fā)出解除合同通知15天前告知發(fā)包人：（1）發(fā)包人延誤付款達(dá)60天以上，或根據(jù)條款承包人要求復(fù)工的約定的情況時；（2）發(fā)包人實(shí)質(zhì)上未能根據(jù)合同約定履行其義務(wù)，影響承包人實(shí)施工作停止30天以上；（3）發(fā)包人未能按條款的約定提交支付保函；（4）出現(xiàn)條約定的不可抗力事件，導(dǎo)致繼續(xù)履行合同主要義務(wù)已成為不可能或不必要；（5）發(fā)包人破產(chǎn)、停業(yè)清理或進(jìn)入清算程序、或情況表明發(fā)包人將進(jìn)入破產(chǎn)或（和）清算程序，或發(fā)包人無力支付合同款項(xiàng)。對解除合同有爭議的，按本通用條款第37條關(guān)于爭議的約定處理。施工合同自通知到達(dá)對方時解除。但需注意的是,從而導(dǎo)致施工無法進(jìn)行的,施工單位可停止施工,停工施工超過56天發(fā)包人仍不支付進(jìn)度款的,施工單位方可解除合同。 需要注意的是,施工合同解除后的結(jié)算仍應(yīng)按照被解除的合同中關(guān)于工程款結(jié)算的約定進(jìn)行,即除結(jié)算施工直接費(fèi)外,對各種間接費(fèi)、利潤及稅金也均應(yīng)按合同約定的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行結(jié)算。涉及工程在建設(shè)過程中，因新太地公司工程款支付不到位，造成x x建筑公司多次被迫停工，工期滯后。對其造成了巨太的經(jīng)濟(jì)損失。最終雙方于2005年9月2日達(dá)成和解協(xié)議。x x建筑公司向新大地公司報(bào)送工程地下室、主體部分及電安裝的結(jié)算資料，新大地公司在收到結(jié)算資料之目起60日內(nèi)審核完畢．期間內(nèi)雙方對工程蛄結(jié)算價有爭議的，就存在爭議的部分委托雙方認(rèn)可的第三方結(jié)算，并以第三方的結(jié)算價為準(zhǔn)； 2．x建筑公司承包范圍工程完工后7日內(nèi)，x建筑套司向新大地公司報(bào)送本工程裝飾、安裝等剩余部分的結(jié)算資料，新大她公司在收到姑結(jié)算資料之日起60日內(nèi)審核完畢。 、第2條、第3條足額支付工程款，建筑公司時本協(xié)議簽訂前形成的停窩工損失不予追究。協(xié)議后雙方積極嚴(yán)格履行．案件以撤訴告結(jié)。為了加強(qiáng)約束,最好約定,“如建設(shè)單位未在約定時間內(nèi)完成核價,則施工單位可自行確定,建設(shè)單位不得對此提出異議”。施工單位應(yīng)重視合同約定,取得有效的核價書面材料?！景咐? 存在建設(shè)單位自行分包情況,總包單位如何交付工程 【基本案情】 2003年5月1日，某置業(yè)有限責(zé)任公司(下稱某置業(yè)公司)與某建筑安裝公司(下稱某建筑公司)簽訂《建設(shè)工程施工合同》及合同補(bǔ)充條款1份，約定由某建筑公司承建某置業(yè)公司位于某市某區(qū)經(jīng)濟(jì)園區(qū)的五金建材市場A4一l、A4—A4—3商業(yè)房工程；工程承包范圍包括施工藍(lán)圖中除防盜門、無框玻璃門、鋁合金窗、不銹鋼欄桿扶手、屋面不銹鋼圓形裝飾物、屋面防水、內(nèi)墻刮瓷、外墻乳膠漆、衛(wèi)生間防水涂膜之外的全部工程；工程結(jié)算方式執(zhí)行工程量報(bào)價單加取費(fèi)的形式結(jié)算；工程所用材料均由某建筑公司對外簽訂合同，定額中的可調(diào)材料按簽訂合同時的市場價一次定死。某建筑公司、某置業(yè)公司對該3份報(bào)告書均無異議。也可以說，涉案的建設(shè)工程存在兩個竣工時問：一是某建筑公司施工部分的竣工時間；二是整體工程的竣工時閫。因此，某建筑公司請求增加水泥差價，無事實(shí)依據(jù)和法律依據(jù)，不予支持。某建筑公司、某置業(yè)公司簽字認(rèn)可的會議紀(jì)要約定；由某置業(yè)公司委托中介機(jī)構(gòu)對工程追價進(jìn)行審計(jì)，椎據(jù)某建筑公司的報(bào)送值，增加部分的費(fèi)用由某置業(yè)公司承擔(dān)，減少部分的費(fèi)用由某建筑公司承擔(dān)。關(guān)于稅款的問題。 因此，某建筑公司清求某置業(yè)公司支付違約金40，000元,不予支持，某置業(yè)公司主張某建筑公司未接約定的時間竣工，請求支付違約金356，000元，證據(jù)不足，且某置業(yè)公司將工程肢解后，發(fā)包給多個施工隊(duì)伍，存在嚴(yán)重的違法性，因此，對某置業(yè)公司的該請求，不予支持。根據(jù)某建筑公司提交的A4—A4—3工程竣工驗(yàn)收證明書所栽明的竣工時間可以證明某建筑公司已經(jīng)按照合同約定的時間完成了其所承建的工程。某置業(yè)公司的上訴請求均不能成立，依法不予支持。施工階段，總包單位對施工現(xiàn)場負(fù)有保管、安全等多項(xiàng)責(zé)任義務(wù)，移付交后則風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任相應(yīng)轉(zhuǎn)移。B、建設(shè)單位指定分包合同效力建設(shè)單位指定分包違反了《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程分包管理辦法》的規(guī)定，但由于該規(guī)定僅是建設(shè)部令，而《合同法》第52條等5款規(guī)定，違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)化性規(guī)定的合同無效，故不能規(guī)定給予行政處罰。如總包單位的配合超出合同約定的配合內(nèi)容,總包單位應(yīng)向建設(shè)單位和分包單位要求增加費(fèi)用。d、分包工程開工前，做好技術(shù)交底、安全交底等工作。c、甲方指定分包或自行分包, 總承包單位收取配合費(fèi)的分包工程。d、向上級或主管部門匯報(bào)工作。（律師界人士認(rèn)為：發(fā)包人逾期結(jié)算即產(chǎn)生按送審價支付工程款的后果，根據(jù)建設(shè)工程施工合同示范文本規(guī)定，承包人從審核期滿之日起即有權(quán)獲取工程價款，因此，發(fā)包人審核期限屆滿，承包人應(yīng)依合同約定要求發(fā)包人按送審價付款，而不能發(fā)函要求發(fā)包人在一定期限內(nèi)完成結(jié)算，否則，相當(dāng)于放棄了合同約定“以送審價為準(zhǔn)”結(jié)算工程價款的權(quán)利，一旦事后又主張按送審價結(jié)算工程款，將遇到不必要的麻煩。第一,應(yīng)注意函件的形式。第四,如遇對方拒簽時,可采用快遞到對方工商注冊地址、法定代表人收的形式。第二,應(yīng)注意函件的簽收形式。） c、通知解除合同函。 幾種主要函件的寫法：a、催告函。八、項(xiàng)目部簽章、來往函件起草、送達(dá)與風(fēng)險(xiǎn)控制A、函件需要發(fā)函件的幾種情形： a、催告對方履行義務(wù)。f、對甲供材料應(yīng)加強(qiáng)檢查，要求提供合格證等質(zhì)量文件，如有異議應(yīng)及時向建設(shè)單位反映。B、法律規(guī)定的總承包單位的責(zé)任 總承包單位的責(zé)任主要體現(xiàn)在：a、總承包單位對全部建設(shè)工程質(zhì)量負(fù)責(zé)。D、 對建設(shè)單位直接分包的風(fēng)險(xiǎn)控制風(fēng)險(xiǎn)控制主要體現(xiàn)在：a、 審核分包單位是否備專業(yè)工程承包資質(zhì)，如建設(shè)單位及分包單位不愿提供，則需向建設(shè)單位發(fā)函說明情況。實(shí)踐中，也存在建設(shè)單位故意拖延接收的情形。判決如下： 駁回上訴，維持原判。關(guān)于A4一l工程的竣工時間問題,因某置業(yè)公司與某建筑公司在該項(xiàng)工程的竣工時間上沒有異議,可以認(rèn)定某建筑公司在雙方約定的時限之內(nèi)將A4—1工程如期竣工。案件愛理費(fèi)11，341元，由某置業(yè)公司負(fù)擔(dān)8103元，某建筑公司負(fù)擔(dān)3238元；反訴費(fèi)8825元，由某置業(yè)公司負(fù)擔(dān)。綜上，某置業(yè)公司應(yīng)支付某建筑公司的工程款為：999，－4121 .94元(調(diào)減1％的安裝工程款)－82，600元(審計(jì)費(fèi))－461，(質(zhì)量保修金)＝452，387. 46元(舍稅款)。因此，某置業(yè)公司支付的審計(jì)費(fèi)82,600元，符合法律規(guī)定。某建筑公司、某置業(yè)公司在合同補(bǔ)充協(xié)議中約定，安裝工程預(yù)算主材費(fèi)暫不計(jì)入，安裝工程造價按Ⅲ奘、丙級取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)除主材外于稅前造價下調(diào)1％。該證據(jù)雖有瑕疵．但尚不足以影響其對竣工時間的證明力。一審中，雙方均認(rèn)可不考慮雙方有爭議的水泥差價、審計(jì)費(fèi)、水電費(fèi)、1％的安裝工程調(diào)減款，某置業(yè)公司尚欠某建筑公司工程款999，522. 72元，其中質(zhì)量保修金為461,。同時雙方約定了其他權(quán)利義務(wù)。B、建設(shè)單位直接分包的合同簽訂總包施工單位面對建設(shè)單位直接分包時，應(yīng)注意：a、 總包合同列明總包承包范圍和建設(shè)單位直接分包范圍，并寫明在工序交叉時或工作面重合責(zé)任如何區(qū)分，如材料堆、水電使用、道路使用、住宿等問題。B、對建設(shè)單位詢價或定價的的風(fēng)險(xiǎn)控制 風(fēng)險(xiǎn)控制主要表現(xiàn)在：a、施工單位應(yīng)在合同約定時限內(nèi),按照合同約定的種類、品牌、申報(bào)方式等及時向建設(shè)單位、監(jiān)理單位報(bào)送詢價或定價的材料,并保留建設(shè)單位、監(jiān)理單位簽收原件。，第6條第2項(xiàng)約定如新大地公司不按期付款．則應(yīng)承擔(dān)停、窩工損失130萬元；第7條第l項(xiàng)約定如新大地公司不能全面履行的，則訴訟費(fèi)由甲方承擔(dān)。 ．如雙方能按協(xié)議全面執(zhí)行，則雙方不再互相追究協(xié)議簽訂之前的工期、停窩工等違約責(zé)任。 四、關(guān)于訴訟的處理 訴訟的處理主要約定為： ．雙方共同申請法院延期開庭審理。參與了全程和談，井?dāng)M定了如下和解協(xié)議：建筑公司承包施工新大地公司開發(fā)建設(shè)的x花園15座工程，因雙方對工程款支付及停窩工損失存有爭議且已形成訴訟，為化解糾紛，加之新大地公司勝東發(fā)生變化．經(jīng)雙方友好協(xié)商．對涉案工程有關(guān)工程款支付及相關(guān)事宜，達(dá)成如下和解協(xié)議．并承諾共同遵守： 一、關(guān)于已完工程的工程款支付 在協(xié)議簽訂生效后，雙方工程結(jié)算核對確認(rèn)工作完成之前。建筑公司對合同的繼續(xù)履行已失去信心，工程施工合同的目的實(shí)難實(shí)現(xiàn)。 2004年5月，涉案工程又被迫停工。一般而言,合同解除給施工方造成的損失應(yīng)包括實(shí)際損失及可得利益的損失。當(dāng)發(fā)包人出現(xiàn)列舉的違約行為并導(dǎo)致施工無法進(jìn)行時,施工單位并不能當(dāng)然取得合同解除的權(quán)力,而需向發(fā)包人發(fā)出要求其在合理期限內(nèi)履行的催告,在進(jìn)行催告時應(yīng)注意以下環(huán)節(jié)：首先,催告的內(nèi)容必須明確。建設(shè)工程施工合同解除權(quán)行使過程中的難點(diǎn)及注意事項(xiàng)根據(jù)《合同法》及其相關(guān)司法解釋的規(guī)定，建設(shè)工程施工合同雙方行使合同解除權(quán)，既有嚴(yán)格的條件限定，也必須遵照嚴(yán)格的程序進(jìn)行，否則，一旦行使解除權(quán)的條件不成就或程序有誤，將使雙方，特別是施工單位陷入被動，并可能帶來巨大的經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)。發(fā)包人應(yīng)為承包人撤出提供必要條件，支付以上所發(fā)生的費(fèi)用，并按合同約定支付已完工程價款。因此造成關(guān)鍵路線延誤時，竣工日期順延；承包人因此增加的費(fèi)用，由發(fā)包人承擔(dān)。在發(fā)出解除合同通知15天前告知承包人。對方有異議的,可以請求“合同解除后,尚未履行的,終止履行；已經(jīng)履行的,根據(jù)履行情況和合同性質(zhì),當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施,并有權(quán)要求賠償損失。其法律特征有：a、建設(shè)工程合同須為合法有效合同；b、解除發(fā)生在合同依法成立后,尚未開始履