【正文】 、以及“經(jīng)濟(jì)標(biāo)準(zhǔn)”三個(gè)方面。 二 、 “不真正義務(wù)說” 我們知道 義務(wù)總是與權(quán)利相對應(yīng)的，義務(wù)具有強(qiáng)制性，作為理性人違反義務(wù)就 必須 承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。 誠信原則是從 民事活動(dòng)中各民事主體利益平衡 關(guān)系的角度出發(fā) ,解釋為什么 非違 約一方當(dāng)事人 不能要求 違約一方當(dāng)事人 賠償本就自己可 本 通過 采取 合理措施減輕損失的部分 ； 經(jīng)濟(jì)效益理論則是從減損規(guī)則 鼓勵(lì)非違約一方當(dāng)事人 采取措施減輕損失以避免社會 資源 不必要的 浪費(fèi)； 近因理論 與懲罰理論 則是從因果關(guān)系出發(fā) ，非違約一方當(dāng)事人 未能采取措施減輕損失是一介入原因 ,中斷了 違約一方當(dāng)事人 的違約行為與 非違約一方當(dāng)事人 的損害之間的因果關(guān)系 ,故 違約一方當(dāng)事人 對這部分損失無需賠償 ； 信賴?yán)鎯?yōu)先理論表明法律并不保護(hù) 非違約一方當(dāng)事人 對 違約一方當(dāng)事人 的不合理的有害的信賴 。 三、 近因理論 和懲罰理論 在 學(xué)界 ， 通常用近因理論和 懲罰 理論 作為 區(qū)分減損規(guī)則的法理依據(jù) ?！惫?、誠實(shí)信用原都是社民社會中的道德規(guī)范，后來上升為民法的一項(xiàng)基本原則，即誠實(shí)信用原則，又稱公平誠信原則，它要求人們在進(jìn)行民事活動(dòng)時(shí)具有良好的主觀心理狀態(tài)，一切民事法律關(guān)系，應(yīng)依正義衡平的理念加以調(diào)整，從而達(dá)到平衡市民社會成員間的利益關(guān)系，實(shí)現(xiàn)市民社會安全價(jià)值的目的。 法院判決認(rèn)為建筑商無權(quán)建造一座對對方毫無用處的橋梁來增加損害 ,所以只判給了預(yù)期的建橋利潤加上最初的 1900 美元支出的損失 ， 所以不論非違約 一方當(dāng)事人 是否終止合同 ,都會發(fā)生減損義務(wù) 。 二、 減損規(guī)則的 由來 我們知道 減損規(guī)則是從英美 普通 法發(fā)展起來的一項(xiàng)古老的規(guī)則 。 duty to mitigate the rationality 論 違約損害賠償 中的 減損規(guī)則 ——— 以 “李 慧敏 訴王 志軍 、 王國勝 、長虹公司案” 為例 第一章 減損規(guī)則概述 第一節(jié) 減損規(guī)則的含義與由來 一、減損規(guī)則的含義 減損規(guī)則是英美普通法中 發(fā)展而來 的一個(gè)古老規(guī)則，在美國《布萊克法律字典》第 8 版中將其定義為：“又稱可避免的損失規(guī)則，其要求原告在被告違約造成損害后采取合理措施減輕違約所帶來的損害影響 ； 如果被告能證明原告沒有減輕損失，則原告應(yīng)得到的損害賠償額相應(yīng)減少。 第四章 ,主要是 違約損害賠償減損規(guī)則在我國實(shí)踐中的應(yīng)用 與立法現(xiàn)狀 。 本人結(jié)合 大學(xué)實(shí)習(xí)期間的 模擬審判案例 遇到的 減損規(guī)則問題，從減損規(guī)則的 含義與由來，闡述減損規(guī)則的 理論 依據(jù) 和法律性質(zhì)，以減損措施的合理性判斷及類型為內(nèi)容，通過減損規(guī)則介紹 非違約一方當(dāng)事人 救濟(jì)方式的選擇，以期能夠?qū)p損規(guī)則有一個(gè)較為全面的介紹，進(jìn)而為我國在理論上正確認(rèn)識和 司法 實(shí)踐中正確適用減損規(guī)則提供一點(diǎn)借鑒。 本文正文共分為 五章： 第一章，主要是對違約損害賠償減損規(guī)則進(jìn)行概述。本章主要分析減損規(guī)則在我國實(shí)踐中的應(yīng)用和立法現(xiàn)狀 ,結(jié)合我們模擬審判的案件，指出存在的問題并分析問題 ?！??英國也有學(xué)者將其界定為 :“ 所謂減損規(guī)則，是指原告只能對其在違約后，合理行事仍將遭受的損失索賠；有時(shí)候他很可能可 以采取步驟防止損失發(fā)生，且其采取該步驟是合理的，那么他僅有權(quán)索取名義性的損失賠償；如果采取合理步驟可以減少本應(yīng)發(fā)生的損失，則只有權(quán)獲得減少后的損失賠償 ?。 在英美法 中， 一旦 合同 違約發(fā)生 ， 非違約 一方當(dāng)事人 就有 減輕損失的義務(wù)。 ⑤ 這個(gè)案例也說明 ,美國也早在 19 多世紀(jì)后半期確 9 立了 “ 減損義務(wù) ” 的規(guī)則 ， 當(dāng)違約 一方當(dāng)事人 違約并造成了損害后 ， 非違約 一方當(dāng)事人 有義務(wù)采取合理有效的措施防止損失擴(kuò)大 ， 否則 非違約一方當(dāng)事人 不得就擴(kuò)大的損失向 違約一方當(dāng)事人 請求賠償 。 在大陸法系國家通說認(rèn)為減損規(guī)則的依據(jù)為民法上的誠實(shí)信用原則 。 近因理論認(rèn)為 非違約一方當(dāng)事人 應(yīng)當(dāng)利用機(jī)會未能利用機(jī)會采取合理有效的措施減輕損失己經(jīng)割裂了其和先前行為的聯(lián)系 ， 應(yīng)該是可以采取合理有效的措施減少的那部分損失等于是由 非 違約一方當(dāng)事人 自己的行為造成的 ， 違約行為與損害后果之間的因果關(guān)系已經(jīng)中斷 。 第三節(jié) 減損規(guī)則的法律性質(zhì)界定 關(guān)于減損規(guī)則的法律性質(zhì) 長久以來學(xué)界一直存在著兩個(gè)觀點(diǎn)，即“義務(wù)說”和“不真正義務(wù)說”。法律義務(wù)就是要求人們必須做出某種行為 或禁止做出某種行為 。 一 、合理人標(biāo)準(zhǔn) 合理人的標(biāo)準(zhǔn)要求 非違約一方當(dāng)事人 應(yīng)該履行合理人在正常的交易活動(dòng)中通常會 采取 的措施 。 三 、經(jīng)濟(jì)標(biāo)準(zhǔn) 經(jīng)濟(jì)標(biāo)準(zhǔn)是指非違約一方當(dāng)事人采取的措施是否合理應(yīng)看其在經(jīng)濟(jì)上是否合理。 停止 工作 最典型的案例存在于建設(shè)工程合同之中。比方說，甲乙簽訂買賣鯉魚的合同。 同時(shí)，如果 替代性交易合同中的一些規(guī)定與原合同并不相同，但只要是從商事交易上看是公平合理 的，我們就應(yīng)認(rèn)可該替代性交易。 如果違約發(fā)生后， 非違約一方當(dāng)事人 采取合理的措施避免了損失的擴(kuò)大， 非違約一方當(dāng)事人 不能就已經(jīng)避免的損失獲得賠償。 下面我們來看一個(gè) 本人在實(shí)習(xí)期間模擬審判的 案例用來說明減損規(guī)則在我國司法實(shí)踐中的應(yīng)用 。 2 月 16 日， 李慧敏 和張江寧主動(dòng)到禮泉縣聯(lián)系 王國勝 ， 王國勝 拒絕見面。其次，原告提出的賠償損失 萬元沒有事實(shí)根據(jù)。 雖然 違約行為的確是由 違約一方當(dāng)事人 的原因造成的 ， 但也不能 就此 就讓其承擔(dān)全部的損失 ， 如果不規(guī)定減損規(guī)則 ,那么很多情況下會 使得 非違約一方當(dāng)事人 坐視損失的擴(kuò)大 反而能 獲取更多的損害賠償 ， 這違背了立法的宗旨和原則 。 合同違約后， 非違約一方當(dāng)事人 己處于遭受損失的不利地位，如果不具備防止損害擴(kuò)大的條件，但是還負(fù)有 這樣的 義務(wù)，可能使其處于更加不利的地位，不利于保護(hù) 非違約一方當(dāng)事人 利益 ，不符合民法 中 的誠實(shí)信用和公平 合理 原則。且從另一個(gè)角度 思考 非違約一方當(dāng)事人 采取措施避免或防止損失的擴(kuò)大實(shí)際上限制或降低了 違約一方當(dāng)事人 的損害賠償額 ， 是有利于 違約一方當(dāng)事人 。 二、 善意標(biāo)準(zhǔn) 。很多的汽車公司出現(xiàn)放假，運(yùn)輸車輛減少，這對原告 李慧敏 來說，重新找車去禮泉縣是比較困難的，也就是說原告采取適當(dāng)措施本身就存在很大的風(fēng)險(xiǎn)，但是法律只將這種風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁給非違約方，這對非違約方是不公平的，有違民法的公平原則。舉例來說，在 美 國賣方如果不能交付貨物，買方就會通過購得替代物以減少損失 ， 但是在我國如果這么做則會存在一定的困難。 （ 2） 我們考慮替代性交易是否合理時(shí)應(yīng)該綜合考慮各方面的因素。在 “ 李慧敏訴王志軍、王國勝、長虹公司案 ” 中，違約方 王國勝 已經(jīng)將貨物運(yùn)輸至禮泉縣停車場，作為一個(gè)理性人，知道 李慧敏 來禮泉縣倒運(yùn)貨物是比較困難的，而貨物就在 王國勝 的控制方位內(nèi)，其完全可以將貨物重新運(yùn)輸至 李慧敏 指定的地點(diǎn)。關(guān)于減損違約損害賠償減損規(guī)則設(shè)立的最終目的是為了平衡 違約一方當(dāng)事人 和 非違約一方當(dāng)事人 的利益，減少社會資源的浪費(fèi)，實(shí)現(xiàn)社會資源的合理配置。平衡當(dāng)事人雙方 21 的利益，有效的減少社會資源的浪費(fèi)，實(shí)現(xiàn)資源的優(yōu)化配置 ,繁榮社會主義市場經(jīng)濟(jì)。當(dāng)然，在什么情況下由違約一方當(dāng)事人適用繼續(xù)履行，本人認(rèn)為，在違約一方當(dāng)事人的能力控制范圍內(nèi)就可以適用。這種情況下很可能 違約一方當(dāng)事人 惡意進(jìn)行違約而將替代性交易的任務(wù)交給 非違約一方當(dāng)事人 ，如果 非違約一方當(dāng)事人 不能及時(shí)的進(jìn)行替代性交易， 20 違約一方當(dāng) 事人 就會要求運(yùn)用減損規(guī)則減少損害賠償額。相反如果貨物的價(jià)格下跌，買方就不能購買替代物以減少損失。 二、減損義務(wù)不能只針對非違約方 我國法律規(guī)定，非違約方負(fù)有減損義務(wù)。 三、 經(jīng)濟(jì)標(biāo)準(zhǔn) 。例如在我國的《合同法》并無關(guān)于減損規(guī)則適用“適當(dāng)?shù)拇胧钡木唧w判斷標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定，在司法實(shí)踐中只能由法官 根據(jù)自己的法學(xué)理論基礎(chǔ)發(fā)揮主觀能動(dòng)性 來判斷 非違約一方當(dāng)事人 是否采取了“適當(dāng)?shù)拇胧边M(jìn)行減損行為。 這種限定，更有利于平衡當(dāng)事人雙方的利益，符合誠實(shí)信用 、 公平正義和鼓勵(lì)交易原則的精神主旨。 同時(shí)該規(guī)則也保護(hù)了 違約一方當(dāng)事人 的合法利益 ， 使 違約一方當(dāng)事人 不再因違約而 就要承擔(dān)全部責(zé)任的不公平處境 。請求法院駁回原告對其所有訴訟請求。 原告 李慧敏 訴稱， 2 月 4 日上午 10 點(diǎn)半時(shí)，被告董曉余通知原告到西安市蓮湖區(qū)桃園路收 16 取貨物 ,原告要求將貨物運(yùn)至西安市未央?yún)^(qū)雨潤農(nóng)產(chǎn)品采購中心。合同內(nèi)容是：地點(diǎn)是西安市，貨物質(zhì)量 噸，承運(yùn)人是董曉余，貨車陜 D0011 的所有者是長虹公司。 二 、適用引起的費(fèi)用 在 合同 違約發(fā)生后， 非違約一方當(dāng)事 人 采取合理措施防止損失的擴(kuò)大必然會 耗費(fèi) 一些費(fèi)用，這些費(fèi)用 應(yīng)當(dāng) 由誰來承擔(dān)？無論是在立法還是 具體 實(shí)踐中基本形成了一致的 意見 ，即由 違 15 約一方當(dāng)事人 承擔(dān)。關(guān)于此案例本人認(rèn)為，如果買方能提出充分的證據(jù)證明 B 級紙張無法購得，買方購買 A 級紙張的行為將會得到支持。因?yàn)轷庺~極易死亡，此時(shí)乙方應(yīng)先接受鯉魚，只有接受鯉魚才符合減損規(guī)則，有利于 減少 資源的 浪費(fèi) 。在這個(gè)案例中就沒有運(yùn)用 停止工作 的減損措施，造成了社會資源的浪費(fèi)。 非違約一方當(dāng)事人 不能采取需要耗費(fèi)較高 的費(fèi)用 措施 來進(jìn)行減損，如果 非違約一方當(dāng)事人 采取 的 減損 措施 耗費(fèi) 了 較高 的費(fèi)用，我們就可以認(rèn)定該減損行為是不具有“合理性”的 ， 不經(jīng)濟(jì)合理的，不符合經(jīng)濟(jì)標(biāo)準(zhǔn) 。在“ 李慧敏訴 王志軍、王國勝、長虹公司案 ”中，主要爭議焦點(diǎn)是原告 李慧敏 去禮泉縣倒運(yùn)貨物是不是減損規(guī)則中所說的適當(dāng)措施，原告主張去禮泉縣倒運(yùn)貨物不是減損規(guī)則中的適當(dāng)措施，去禮泉縣倒運(yùn)貨物是一個(gè)運(yùn)輸行為，這個(gè)運(yùn)輸行為應(yīng)當(dāng) 由 承運(yùn)人來承擔(dān) ； 被告認(rèn)為去禮泉縣倒運(yùn)貨物是減損規(guī)則中的適當(dāng)措施。 Obligement 為一種強(qiáng)度較弱之義務(wù) ,其主要特征在于相對人通常不得請求履行 ,而其違反亦不發(fā)生損害賠償責(zé)任 ,僅使負(fù)擔(dān)此義務(wù)者遭受權(quán)利減損或喪失不利益而己 ” ⑧ 根據(jù)我國《合同法》第 119 條的規(guī)定，當(dāng) 違約一方當(dāng)事人 違約后， 非違約一方當(dāng)事人 負(fù)有采取適當(dāng)措施防止損失擴(kuò)大的義務(wù)。 “義務(wù)說”主張違約行為發(fā)生后 非違約一方當(dāng)事人 必須采取合理有效的措施防止損失的擴(kuò)大，這是法律強(qiáng)加給 非違約一方當(dāng)事人 的一種 法定義務(wù) ， 非違約一方當(dāng)事人 必須履行 ， 這是一種帶有強(qiáng)制性的義務(wù) 。（ 1） 四 、 信賴?yán)鎯?yōu)先理論 在違約發(fā)生時(shí) ，減損規(guī)則 要求 非違約一方當(dāng)事人 采取合理有效的措施防止損失擴(kuò)大 ，非違約一方當(dāng)事人 只有采取了合理有效的措施 ，他 才可以就期待的利益獲取損害賠償 。 二、 經(jīng)濟(jì)效益理論 減損規(guī)則 是一種激勵(lì)受害方按促進(jìn)經(jīng)濟(jì)效益的方式行為的原則。通過設(shè)立減損規(guī)則， 一方面 能 為 違約一方當(dāng)事人 提供有效的保護(hù)