【正文】 渡淳一朗： 《 勞動市場法的改革 》 24 我國用工模式的類型 用工模式 勞動用工 外 包 勞務用工 民事雇傭 標準勞動用工 非標準勞動用工 派遣用工 非全日制 特殊 用工 個 人 組 織 人事代理 人才租賃 借調(diào) 代理 幫工 承攬 職業(yè)見習 項目工 終身工 固定工 25 影響用工模式選擇的因素 ? 用工環(huán)境 ? 管理理念 ? 崗位特點 ? 用工成本 ? 法律風險 26 用工模式選擇的原則 ? 創(chuàng)新用工模式，根據(jù)需要進行選擇 ? 盡量將勞動關系變?yōu)閯趧?、?jīng)濟關系 ? 避免將勞務、經(jīng)濟關系變成勞動關系 在選擇各種用工模式時應貫穿成本收益的考量并考慮法律風險！ 以前瞻思路去做規(guī)劃，合理改善勞動組織和用工模式！ 二、標準勞動用工的利弊與風險防范 ? 勞動關系的認定 ? 勞動關系下的三類用工 ? 勞動用工的法律要求 ? 勞動用工的利弊 ? 被動用工的風險防范 28 標準勞動關系的認定 ? 主體 ? 內(nèi)容 ? 形式 用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關系成立。 勞務派遣中的典型問題分析 ? 派遣員工工作滿十年可否簽訂無固定期合同 ? 派遣勞動爭議中規(guī)章制度的適用 ? 勞務派遣員工的休假、績效考核如何落實 ? 派遣員工特殊工時的適用問題 ? 派遣員工發(fā)生工傷的，用工單位與派遣公司責任應當如何劃分 ? 派遣女職工?三期?期間的待遇問題 ? 派遣員工離職補償金的計算基數(shù)問題 ? 派遣員工損害賠償問題 39 派遣雙方的利益平衡點 ? 派遣員工的招聘與成本分擔 ? 派遣期限的長短 ? 退工條件的約定 ? 退工舉證責任的分擔 ? 經(jīng)濟補償金的承擔 ? 工作年限的計算 ? 無固定期限勞動合同的簽訂 ? 制度的適用 ? 特殊員工的處理 (工傷員工、三期女工、醫(yī)療期員工、 ) ? 勞動爭議責任的劃分 40 利益平衡點的尋找 ? 派遣公司： 哪些風險是不能承受的 ? 合法的用工： 勞動用工到底有那些風險 ? 違法的用工： ? 用工單位： A、派遣公司與用工單位之間的問題不是法律而是生意； B、勞務派遣風險承擔與派遣規(guī)模和管理費之間應當具有關聯(lián)性； C、個性化服務與適當?shù)娘L險承擔是勞務派遣雙贏的保障； 41 勞務派遣用工的風險防范 1 3 2 4 7 6 8 5 簽訂協(xié)議 注重條款 注意核實 公司資質 派遣崗位符合規(guī)定 明確 違約責任 賠償之后 及時追償 督促派遣公 司規(guī)范操作 加班費、 績效工資 退回員工 要有依據(jù) ? 選擇勞務公司，應具有勞務派遣資質，且在業(yè)界有良好的口碑?？冃ЧべY由用工單位承擔。否則，員工有權解除勞動關系并要求公司支付經(jīng)濟補償 ? 非全日工作制員工也有工傷的可能性，因此，應當注意傷害的預防與賠付責任轉嫁問題，需要繳納工傷保險。用工單位需要注意了解當?shù)卣摺? 雇傭關系是個很 微妙 的術語，在不同的理論領域，可以有不同的范圍，不同的法律規(guī)范的要求，也可以有不同的界定。 勞動關系是指，勞動者與用人單位之間存在的，以勞動給付為目的的勞動權利義務關系。 ? 勞務報酬與工資支付進行區(qū)分。 外包發(fā)展的基礎 ? 交易成本極度降低 —— 物流、通信、支付、成型度 ? 專業(yè)分工更加深化 —— 尋找擅長領域 ? 勞動法的義務加重：顯性成本 —— 工資、社保、經(jīng)濟補償金 隱性成本 —— 規(guī)范化管理、不合規(guī)風險 外包的競爭優(yōu)勢 ? 降低企業(yè)的運營成本 ? 強化企業(yè)的核心能力 ? 實現(xiàn)最佳資源配置 ? 提高業(yè)務服務水平 ? 適應競爭環(huán)境 ? 降低風險 62 什么樣的業(yè)務可以外包 —— 定性分析 ? 不屬于自己核心競爭力的業(yè)務包出去外包 ? 把自己做不了外包 ? 把自己做不好的外包 ? 把別人做得更好的事交由別人做 ? 把別人做得更便宜的事交由別人做 什么樣的業(yè)務可以外包－定量分析 外包判斷公式 ：部門的價值 =部門所創(chuàng)造的收入（或形成的成本節(jié)約） 部門費用 部門所耗費用或資源的機會成本 ? 當（部門費用＋所耗資源的機會成本） ≥ ?部門所創(chuàng)造的收入?時，該部門沒有創(chuàng)造價值。 法條鏈接 2 ? 《 最高院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋 》 第 11條第 2款 雇員在從事雇傭活動中因安全生產(chǎn)事故遭受 人身損害 ， 發(fā)包人、分包人知道或者應當知道接受發(fā)包或者分包業(yè)務的雇主沒有相應資質或者安全生產(chǎn)條件的 ， 應當與雇主承擔連帶賠償責任 。 ? 《 最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋 》 (法釋 [2023]20號 ) 第 10條 承攬人在完成工作過 程中對第三人造成損害或者造成自身損害的 ， 定作人不承擔賠償責任 。 被幫工人明確拒絕幫工的，不承擔賠償責任 ；但可以在受益范圍內(nèi)予以適當 補償 。 ? 行為人逃匿，無法將責令支付文書送交其本人、同住成年家屬或者所在單位負責收件的人的，如果有關部門已通過在行為人的住所地、生產(chǎn)經(jīng)營場所等地張貼責令支付文書等方式責令支付，并采用拍照、錄像等方式記錄的， 應當視為 ? 經(jīng)政府有關部門責令支付 ? 。 ? 對于免除刑事處罰的，可以根據(jù)案件的不同情況，予以訓誡、責令具結悔過或者賠禮道歉。達成調(diào)解協(xié)議的，可以制作調(diào)解書。 92 關聯(lián)企業(yè)的認定 ? 關聯(lián)企業(yè)，一般是指與企業(yè)有以下關系之一的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織： （ 1）在資金、經(jīng)營、購銷等方面，存在直接或者間接的擁有或者控制關系； （ 2）直接或者間接地同為第三者所擁有或者控制； （ 3）其他在利益上相關聯(lián)的關系。 單位單方解除競業(yè)限制協(xié)議的處理 ? 第九條 在競業(yè)限制期限內(nèi) ，用人單位請求解除競業(yè)限制協(xié)議時，人民法院應予支持。 《 勞動合同法 》 第 43條 用人單位單方解除勞動合同 ，應當事先將理由通知工會。 105 招聘外國和港澳臺員工的操作實務 就業(yè)審批 合同約定 ＋ 就業(yè)許可證 ＋ 職業(yè)簽證 ＋ 就業(yè)證 ＋ 居留證 聘用期限 ＋ 崗位、報酬 ＋ 保險 ＋ 工作時間 ＋ 解聘條件 解決招聘的合法性問題 解 決 雙 方 權 利 義 務 明 確 問 題 專題五、 《 新疆實施 工傷保險條例 辦法 》 解讀與工傷處理實務 ? 工傷保險精要 ? 新疆新 《 辦法 》 修訂解析 ? 工傷認定實務 ? 工傷待遇支付渠道與標準 ? 工傷職工勞動關系處理 ? 工傷風險防范與責任轉嫁 一、工傷保險精要 ? HR學習工傷保險的意義 ? 工傷保險制度三環(huán)節(jié) ? 工傷保險待遇結構 ? 工傷保險繳費方式 ? 工傷保險政策發(fā)展三階段 108 HR學習工傷保險的意義 ? 工傷發(fā)生的普遍性，做 HR的基本都要碰到。 工傷保險繳費方式 ? 《 工傷保險條例 》 第 8條 工傷保險費根據(jù)以支定收、收支平衡的原則，確定費率。 ? 第 6條 自治區(qū)建立區(qū)級工傷保險調(diào)劑金制度。 ? 第 12條 用人單位應當自收到 《 舉證通知書 》 之日起 10日 內(nèi)，向受理工傷認定申請的人力資源和社會保障行政部門提交有關證據(jù)；逾期未提交的，人力資源和社會保障行政部門可以依據(jù)職工或者其近親屬提供的證據(jù)依法作出結論。 停工留薪期護理費承擔 ? 第 22條 生活不能自理的工傷職工在停工留薪期間住院治療需要護理的， 由所在單位負責派員護理或者按月發(fā)給本人本單位上年度在崗職工月平均工資標準的護理費 ，住院治療期不足 1個月的，按 1個月計發(fā)護理費。 退休后鑒定為職業(yè)病的處理 ? 第 30條 職工退休后診斷為職業(yè)病 ， 退休期間未從事過職業(yè)活動，也未接觸過職業(yè)危害因素的，經(jīng)人力資源和社會保障行政部門對其身份、原所在單位是否參加工傷保險等情況進行核實，由勞動能力鑒定委員會進行勞動能力鑒定。 患職業(yè)病的，一次性工傷醫(yī)療補助金在此標準基礎上增發(fā) 30%。 工傷和職業(yè)病直接導致其他疾病的新規(guī)定 ? 第 13條 工傷職工認為工傷或者職業(yè)病直接導致其他疾病發(fā)生的，自醫(yī)療診斷之日起 1年內(nèi)，可以向州、市（地）人力資源和社會保障行政部門提出工傷認定申請。 ? 用人單位繳納工傷保險費的數(shù)額為本單位職工工資總額乘以單位繳費費率之積。 113 《 新疆維吾爾自治區(qū)實施 〈 工傷保險條例 〉 辦法 》 第 8條 用人單位參加工傷保險的初次繳費費率，按照國家規(guī)定的行業(yè)基準費率確定。 工傷保險制度三環(huán)節(jié) 工傷認定 勞動能力鑒定 工傷待遇給付 確定傷害性質 —— 行政確認行為 — 區(qū)縣人力資源社會保障局 確定傷害程度 — 醫(yī)學鑒定行為 — 地、州市勞動能力鑒定委員會 確定賠付數(shù)額－行政給付行為 — 區(qū)縣社會保險中心或用人單位支付 傷害事故發(fā)生或鑒定為職業(yè)病 用人單位提出 職工、親屬、工會代表提出 工傷認定行政部門 不受理 受 理 認 定 書面通知申請方 行政復議或 行政訴訟 30日內(nèi) 1年內(nèi) 60日內(nèi) 簡易的１５日 工傷認定的流 程 用人單位未在 30日內(nèi)提交工傷認定申請的，在此期間發(fā)生符合規(guī)定的工傷待遇等有關費用由該用人單位負擔。 《 勞動合同法 》 第 46條 有下列情形之一的，用人單位應當向勞動者支付經(jīng)濟補償： （一）勞動者依照本法第 38條規(guī)定解除勞動合同的； （二）用人單位依照本法第 36條規(guī)定向勞動者提出解除勞動合同并與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同的； （三）用人單位依照本法第 40條規(guī)定解除勞動合同的； （四）用人單位依照本法第 41條第一款規(guī)定解除勞動合同的； （五）除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂的情形外，依照本法第 44條第一項規(guī)定終止固定期限勞動合同的； （六） 依照本法第 44條第四項、第五項規(guī)定終止勞動合同的； （七）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 《 勞動合同法 》 第 35條 用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以變更勞動合同約定的內(nèi)容。 五、競業(yè)限制新規(guī)則 ? 未約定競業(yè)限制經(jīng)濟補償金的處理 ? 約定競業(yè)限制和經(jīng)濟補償?shù)奶幚? ? 用人單位不支付經(jīng)濟補償?shù)奶幚? ? 用人單位單方解除競業(yè)限制的處理 ? 勞動者違約的責任承擔 未約定競業(yè)限制經(jīng)濟補償金的處理 ? 第六條 當事人在勞動合同或者保密協(xié)議中約定了競業(yè)限制，但未約定解除或者終止勞動合同后給予勞動者經(jīng)濟補償，勞動者履行了競業(yè)限制義務， 要求用人單位按照勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月平均工資的 30%按月支付經(jīng)濟補償?shù)?，人民法院應予支持。 最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）法釋 〔 2023〕 12號） 單位不服一裁終局案件裁決的救濟措施 ? 救濟措施：申請撤銷案件 ? 申請時間：在收到裁決書之日起 30日內(nèi) ? 申請條件：單位證明仲裁機構具有下列情形之一： 適用法律、法規(guī)確有錯誤的； 勞動爭議仲裁委員會無管轄權的； 違反法定程序的； 裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的； 對方當事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的； 仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄、徇私舞弊、枉法裁決行為的。 ? 仲裁裁決書未載明該裁決為終局裁決或非終局裁決，用人單位不服該仲裁裁決向基層人民法院提起訴訟的，應當按照以下情形分別處理： （一）經(jīng)審查認為該仲裁裁決為非終局裁決的，基層人民法院應予受理； （二）經(jīng)審查認為該仲裁裁決為終局裁決的，基層人民法院不予受理，但應告知用人單位可以自 收到不予受理裁定書之日起三十日內(nèi) 向勞動人事爭議仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷該仲裁裁決；已經(jīng)受理的，裁定駁回起訴。 六、欠薪刑事責任的承擔主體 ? 第 7條 不具備用工主體資格的單位或者個人，違法用工且拒不支付勞