中國古代離婚制度體系-文庫吧在線文庫
【正文】 研究方向法律史。本命》。此“癘”病包括麻風(fēng)病之類傳染病，如《云夢秦簡》：“今甲病，問申何以論？當(dāng)遷癘所。子婦只要存在不順從父母、無子、淫、妒、有惡疾、多言以及盜竊等七種情形，皆屬休棄之列，夫家可以理所當(dāng)然地行使出妻之權(quán)，輿論也不會對此有所指責(zé)?！奔热回憣ｍ槒氖菋D德的核心，那么不順從父母肯定就是背德之行。嫉妒之婦，無法容忍丈夫納妾、嫖娼等不忠行為，從而引起沖突，滋生矛盾，家庭無法和睦相處，故而妒婦在休棄之列。第七，盜竊去。及所，下氣怡聲，問衣燠寒。加之衣服，雖不欲，必服而待。瞻》。父母怒，不說，而撻之流血，不敢疾怨，起敬起孝。寡言不妒是禮教中的理想女性的形象。戶婚》“妻無七出而出之”條及疏議有曰：“妻無七出及義絕之狀而出之者，徒一年半?！庇纱丝梢姡坡稍诰S護夫權(quán)的前提下，考慮到倫常禮教的要求，家庭與社會的穩(wěn)定，實施了兼顧的原則，即在七出之后，又規(guī)定了“三不去”，從而使該離則離，不該離則采取和的方針。一旦出現(xiàn)法律所列舉的義絕情況，當(dāng)事人不主動離婚的話，國家權(quán)力就會及時進行干預(yù)，強制離婚。兼顧與衡平：中國古代離婚制度的體系特質(zhì)孔光傳》則開始有義絕之說，時值淳于長坐大逆誅，“光議以為：‘大逆無道，父母妻子同產(chǎn)無少長皆棄市，懲后犯法者也，夫婦之道，有義則合，無義則離。隨著社會的發(fā)展，義絕制度也有所變化，比較明顯的是明律重新解釋了義絕的情形。這種以法定的七出制度為基礎(chǔ)，義絕為手段解決感情徹底破裂的糾紛，即是對以往前人成就的繼承，又是法律上的新發(fā)展。宋代鄭鍔注曰：“民有夫妻反目，至于仳離，已判而去,書之于版，記其離合之由也。見《孟子好和好散的和離形式有利于夫妻平和解決糾紛，作為重要的觀念，得到法律上的肯定和支持。男家妄冒，加一等。（二）違反宗法服制之類在婚姻家族關(guān)系中，尊卑有等，喪服有制是保證家族秩序正常發(fā)展的基礎(chǔ)，凡是與此要求不相符合的違律婚姻，均在國家干預(yù)之列。〔９〕居父母、夫喪嫁娶?！贝藯l在于處罰同姓共宗、外姻有服屬的尊卑以及無服屬的姑表之間的違律為婚行為。9 7 到了明清時期，違律為婚又增加了一系列的禁止性條文，擴大了違律婚斷離的調(diào)整范圍，概括來說，主要有以下幾種：禁止典雇妻妾，禁止逐婿嫁女，禁止僧道娶妻，禁止強占良家和禁止官吏娶樂人為妻妾等。通過設(shè)定七出之禮的方式，維護家族的內(nèi)部關(guān)系，規(guī)范社會倫理道德，引導(dǎo)社會向文明時期邁進。隨著社會的不斷發(fā)展，義絕越來越表現(xiàn)為關(guān)注夫妻關(guān)系本身，把女方受到的傷害列為義絕情形的重要部分，重視男權(quán)之時，同樣關(guān)注女方的權(quán)益。（二）離婚法制適應(yīng)社會生活實際這種以七出為基礎(chǔ)，以義絕為手段，以和離和違律為婚斷離為補充的離婚法制體系，完全適應(yīng)社會生活的實際，在婚姻家庭生活中發(fā)揮應(yīng)有的效力。這種以法定的七出制度為基礎(chǔ)，義絕為法律手段解決感情徹底破裂的糾紛，即是對以往前人成就的繼承，又是法律上的新發(fā)展。這就決定了古代統(tǒng)治者勢必要以維護家族和諧為要務(wù)。為維護社會秩序，于是國家就要進行強制干涉了，國家權(quán)力直接進入。而這些又都是由古代中國家族本位、家國同構(gòu)和婚姻本質(zhì)所決定的?！薄?1〕不同于唐代“徒一年”的處罰。出于調(diào)整現(xiàn)實婚姻生活的實際需要，除七出之外，以法典的形式確立了義絕制度，在婚姻雙方破壞了婚姻之義，導(dǎo)致感情基礎(chǔ)徹底破裂，必須由國家強制離婚；同時以和離、違律為婚斷離為輔助，完善了法定離婚制度的體系，全方位調(diào)節(jié)婚姻中的矛盾沖突，適應(yīng)社會生活的變化而變化，極具域外影響力。轉(zhuǎn)引自前引楊洪烈書，第151 頁。這些原則和方針反映出中國傳統(tǒng)“和合”文化的中庸特質(zhì)，它有助于離婚后雙方的和諧相處，以及老人的贍養(yǎng)與子女的撫養(yǎng)，對此有進一步研究的必要，以為現(xiàn)實服務(wù)。據(jù)楊鴻烈先生對中國法律在安南之影響的考證，“婚姻解除之條件為‘七出’：‘諸妻、妾已有義絕而其夫隱忍不去者，以貶論依輕重。朝鮮、日本、越南的古代離婚法中也同樣存在七出之制，只是規(guī)定略微有所變化。9 9 不過，由于賦予族長或家長的極大權(quán)力，這些家族、家庭內(nèi)部的矛盾完全可以在家長、族長的權(quán)力下，在家族倫理的范圍得以解決而回歸和諧。與古希臘為代表的“古典的古代”是由家族而私有財產(chǎn)而國家的路徑不同，古代東方特別是中國是一個由家族而直接進入國家的所謂“亞細亞的古代”路徑。七出迎合了宗族承嗣、家庭和睦的需要，一旦形成法律制度，反過來又會服務(wù)于整個家族社會，起到維護家長權(quán)、夫權(quán)的作用。9 8 義絕是以雙方家族的感情基礎(chǔ)為出發(fā)點，考慮婚姻存續(xù)的可能性。幾種離婚制度的結(jié)合充分體現(xiàn)了其綜合性，這種離婚法制適應(yīng)了社會的發(fā)展狀況，對周邊子法域產(chǎn)生了深遠的影響。各離之，女追歸前家，娶者不坐。并離之?！贝藯l規(guī)定在于處罰居喪嫁娶的行為。各還正之。“諸有妻更娶妻者，徒一年，女家減一等。諸如同姓不婚、尊卑不婚、父母喪不婚等結(jié)婚禁止性條文，至少在先秦的典籍中已經(jīng)可以覓得，但都不太系統(tǒng)化和規(guī)范化，到唐代時成為比較規(guī)范的法定離婚制度。戶婚律》規(guī)定：“諸犯義絕者離之，??若夫妻不相安諧而和離者不坐?！玻浮秤捎趯嶋H的婚姻生活中，確實中國政法大學(xué)學(xué)報2010 年第4 期（總第18 期）和離的做法由來已久?！玻贰炒笄迓申P(guān)于義絕的規(guī)定完全沿襲了明律，包括具體的解釋也同樣放在了訴訟的干名犯義條?！短坡芍蛉艘?。義絕作為一種觀念起源于何時已經(jīng)無法考證
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