【正文】 容易產(chǎn)生歧義或者誤解，進而導(dǎo)致合同難以履行或引發(fā)爭議。這種做法并不利于施工合同的公平、公正履行，也成為施工合同執(zhí)行過程中發(fā)生爭議比較多的一個原因。 全過程合同管理 施工合同全過程合同管理 是指業(yè)主方從合同策劃開始，對招標、合同談判、簽訂、履行、竣工驗收等過程進行監(jiān)督控制，要求業(yè)主不僅要重視施工合同履行過程中的合同管理，也要重視合同形成和收尾階段的管理 [13]。 19 對于一些比較復(fù)雜的工程，施工合同分解后得到的合同分包數(shù)量較多，業(yè)主可以按照一定的原則將合同打包，然后采用招標投標的方式或直接發(fā)包方式發(fā)包。公開招標是一種無限制的競爭方式，招標人可以在較廣的范圍內(nèi)選擇中標人，投標競爭激烈，有利于業(yè)主將工程項目的建設(shè)交付可靠的中標人實施，但公開招標也有招標工作量大、時間長、費用高的缺點；邀請招 標的招標程序相對簡單，節(jié)約了業(yè)主的招標費用和招標時間，也能減少合同履行中承包商違約的風(fēng)險，但是邀請范圍較小選擇面窄，可能排斥了某些在技術(shù)或報價上更有競爭力的潛在投標人。所謂掛靠，就是不具備施工資質(zhì)的單位 、團隊或個人，掛靠到某些具備資質(zhì)等級的施工單位，承攬相應(yīng)的建筑工程，被掛靠單位收取掛靠單位一定數(shù)額管理費的現(xiàn)象 [15]。 工程開標后，在發(fā)出中標函之前，業(yè)主在中標人的選擇上是有主動權(quán)的。 作為業(yè)主，應(yīng)該對合同的實施狀態(tài)進行動態(tài)跟蹤控制， 包括 [16]： 加強 施工 合同進度目標的控制 施工合同中關(guān)于合同工期的規(guī)定，是基于業(yè)主整個項目的總體進度目標而確定的，為保證整個項目總進度目標的實現(xiàn)，業(yè)主必須嚴格按合同工期目標進行控制，及時掌握工程的實際進度狀 態(tài)，按施工合同中有關(guān)進度的條款對實際進度情況進行監(jiān)督檢查和跟蹤控制。 為保證工程質(zhì)量，采購單位進行建筑材料、設(shè)備報審時提供的生產(chǎn)許可證、質(zhì)保書、相應(yīng)性能測試報告應(yīng)由業(yè)主代表復(fù)核，并參與送檢材料的見證取樣，確保樣品有代表性 ；工程的 分部分項工程、隱蔽工程、單位工程的驗收必須嚴格按照國家有關(guān)的驗收標準執(zhí)行。當然，對工程變更要認真分析和慎重決策，必要時要組織相關(guān)的專家論證會議。同時應(yīng)遵循以下原則：（ 1）體現(xiàn)原始性、完整性、準確性、科學(xué)性的原則；（ 2）與 工程進展同步，所組案卷要及時、真實反映工程的進程情況；（ 3）應(yīng)按照城市建設(shè)檔案管理規(guī)定的要求編制；（ 4）及時提供；（ 5）簡單明了，便于理解。在企業(yè)中人才是最寶貴的財富，是企業(yè)管理工作的基礎(chǔ)，企業(yè)可采用自己培養(yǎng)、外部聘用或與專業(yè)合同管理研究機構(gòu)建立合作關(guān)系等方式，選拔出具有一定合同管理素質(zhì)的管理人員進入領(lǐng)導(dǎo)層，在企業(yè)范圍內(nèi)營造重視合同管理、尊重合同管理人才的氛圍，提高企業(yè)全員參與合同管理的積極性。增強合同意識、法律意識，重視施工合同管理，注重對新的法律法規(guī)的學(xué)習(xí)，從思想上真正意識到施工合同管理的重要性，應(yīng)該是企業(yè)常抓不懈的重要任務(wù)。 組建團隊，全員參與合同管理 施工合同管理涉及到經(jīng)濟、技術(shù)、法律問題，解決合同履行中的問題必須各專業(yè)、各部門互相協(xié)調(diào)配合，但個人知識、部門視野 都存在局限，因此要把合同管理中存在的問題解決和處理好，必須 組建有針對性的專業(yè) 團隊 ，并鼓勵團隊中的全部成員都積極參與到合同管理中來。合同文件資料管理是工程合同管理重要組成部分， 是工程項目各參建單位工程管理文件的一部分，也是城建檔案的一部分，這些合同文件資料都可能成為解釋合同的重要文件。在業(yè)主方來說，工程履行的過程中，業(yè)主代表（工程師）必須常駐工程現(xiàn)場，掌握工程實施的最新動態(tài)，盡可能提早預(yù)測并減少合同履行過程中可能的風(fēng)險和變動因素，嚴格控制不必要和不 合理的變更。主要包括施工組織設(shè)計的審查，工程材料、設(shè)備質(zhì)量檢查和各項驗收等。 做好施工合同實施控制 施工合同定義了一定范圍工程或工作的目標，這個目標必須通過具體的工程活動實 21 現(xiàn)。所以，業(yè)主應(yīng)嚴格審查承包企業(yè)資質(zhì)。 同時，業(yè)主在招投標階段還要做好對投標單位資質(zhì)等基本情況的審查工作。由于建筑工程實施過程和工程施工合同的復(fù)雜性，工程過程中大量的問題、爭執(zhí)以及許多工程和工程合同失敗的原因都起源于招標投標過程。 進行 施工 合同結(jié)構(gòu)策劃 施工合同結(jié)構(gòu)策劃是業(yè)主方合同策劃的一個重要內(nèi)容，通過合同結(jié)構(gòu)策劃形成整個工程項目的合同分解結(jié)構(gòu) ， 方便合同打包和合同分包，有利于將來合同履行管理。國內(nèi)的跨國公司和跨國項目越來越多，我國企業(yè) 在海外的項目也越來越多，如果我們不努力提升自己的管理水平，不論是在國際市場還是在國內(nèi)市場，我們的企業(yè)都可能被國外企業(yè)擠出市場。但是在實際工程承包實踐中，業(yè)主與承包商很難有平等可言，有些建設(shè)工程項目在簽訂合同時為了回避 17 業(yè)主義務(wù)，不采用標準的合同文件，而是采用一些自編的、不規(guī)范的文本進行簽約，通過這種手段，避重就輕，轉(zhuǎn)嫁工程風(fēng)險。 這種合同協(xié)議書的形式和內(nèi)容隨意性比較大，常常不能反映工程慣例，內(nèi)容也不完備，執(zhí)行起來風(fēng)險很大，對合同雙方都不利。 如果業(yè)主不承擔風(fēng)險或者承擔很小的風(fēng)險，業(yè)主會缺乏工程控制的積極性和內(nèi)在動力，工程不會順利；承包商承擔了大部分的工程風(fēng)險，沒有合理的利潤，則會對工程缺乏信心和缺乏履約的積極性。 本工程無論從甲方或乙 方的角度看來，都不算是成功的工程，這其中有許多經(jīng)驗教訓(xùn)值得我們記取。 但乙方 承諾在 3 月14 日之前完成該證件的辦理 。（其他略） (9)爭執(zhí)的解決： 爭議發(fā)生后的 14 天內(nèi)，合同雙方可進一步進行協(xié)商。 如取土?xí)r發(fā)生土石方爆破（ 包括控制爆破與普通爆破）、便道修筑維護、取土資源費、補償費及因爆破對周圍事物造成損害的賠償?shù)荣M用，由中標人負責，費用在投標報價時的全費單價中考慮。 合同條件分析： 本工程合同是由甲方在《建設(shè)工程施工合同》（示范文本）的基礎(chǔ)上編寫而成，合同相關(guān)內(nèi)容如下： (1)合同在中國實施，以中華人民共和國的法律作為合同的法律基礎(chǔ)。 工程竣工結(jié)算是施工合同履行的重要步驟，也是施工合同履行 管理的最后階段， 工程辦理完竣工驗收手續(xù)后，發(fā)包人應(yīng)按有關(guān)部門規(guī)定 的工程價款結(jié)算辦法和施工合同規(guī)定的結(jié)算程序辦理工程價款結(jié)算撥付手續(xù)。 建設(shè)工程項目的施工合同管理 施工合同管理的基本概念 建設(shè)工程項目施工合同管理，是指各級工商行政管理機關(guān)、建設(shè)行政主管機關(guān)和金融機構(gòu)，以及工程發(fā)包單位、監(jiān)理單位、承包單位依 據(jù)法律 和行政 法規(guī) 、規(guī)章制度，采取法律的、行政的手段，對施工合同關(guān)系進行組織、指導(dǎo)、協(xié)調(diào)及監(jiān)督，保護施工合同當事人的合法權(quán)益，處理施工合同糾紛，防止和制裁違法行為，保證施工合同法規(guī)的貫徹實施等一系列活 動 [11]。 由于現(xiàn)代建設(shè)工程對專業(yè)化的要求越來越高，現(xiàn)代工程項目的參與單位分工越來越細，數(shù)量也越來越多，它們之間形成各式各樣的經(jīng)濟關(guān)系，而各式各樣的合同就是維系這些復(fù)雜關(guān)系的重要紐帶。 （ 2） 市場作用 施工合同確定工程的價格，業(yè)主和承包商之間的經(jīng)濟關(guān)系通過合同鏈接和調(diào)整，施工合同一經(jīng)簽訂，合同雙方 就 結(jié)成一定的經(jīng)濟關(guān)系，所以施工合同的簽訂是工程承包市場的交易行為 。所有這些，都 決定了施工合同內(nèi)容的多樣性和復(fù)雜性。 建筑產(chǎn)品的基礎(chǔ)部分與大地相連，不能移動， 這就決定了每個施工合同的標的都是特殊的，相互間具有不可替代性。 雖然 在建設(shè)工程項目管理中，合同管理作為項目管理中的一個獨立的管理 職能的時間還不長 ， 但 這并不 影響合同管理在建設(shè)工程項目管理中的核心地位，合同管理正在以驚人的速度迅猛地發(fā)展著。 宏觀的合同管理是指國家授權(quán)的有關(guān)行政 部門，如各級工商行政管理機關(guān)、建設(shè)行政主管機關(guān)和金融機構(gòu)等，依據(jù)法律和行政法規(guī)、規(guī)章制度，采取法律的、行政的手段，對合同的訂立、履行、變更及解除等行為進行組織、指導(dǎo)、協(xié)調(diào)、監(jiān)督、鑒證及核查等，以維護合同當事人的合法權(quán)益，確保合同依法履行，糾正和查處違法行為。 研究 的目的和意義 研究建設(shè)工程項目施工合同管理有兩方面的意義：一方面，研究施工合同管理符合 4 社會主義市場經(jīng)濟的要求。 隨著工程項目管理研究的深入，人們更多地開始從實踐中去研究合同管理問題 。 合同管理工作比較偏重于經(jīng)驗，不斷地總結(jié)經(jīng)驗才能提高企業(yè)管理水平。 在實際操作中，施工現(xiàn)場 具體的合同事務(wù)，一般 由 專業(yè)的工程師 進行管理，這些工程經(jīng)驗豐富的工程師 ，往往比業(yè)主更能有效、科學(xué)地進行工程合同管理，有利于工程合同全面、正確地履行。 這就需要我們更深入地分析 建設(shè) 項目 施工 合同管理的現(xiàn)狀， 針對 施工 合同管理在建設(shè)項目管理過程中出現(xiàn)的問題，對比相關(guān)的文獻資料及實踐經(jīng)驗，從中發(fā)現(xiàn)規(guī)范合同管理的困難所在，尋找解決的途徑，加強建設(shè)項目的合同管理職能，更好地為建設(shè)工程項目總目標和企業(yè)總目標服務(wù)。我國經(jīng)過 30 多年的改革開放，建筑業(yè)取得了巨大的成就，已經(jīng)成為了國民經(jīng)濟的 支柱產(chǎn)業(yè)。 大量的工程實踐告訴我們，脫離了施工合同約束的工程是無法實現(xiàn)工程項目的目標的， 因此，我們必須重視合同及合同管理，加強建設(shè)工程 項目 施工合同的規(guī)范管理，在實踐中逐步完善合同管理制度。但不可否認的是，我國市場經(jīng)濟還 不夠成熟，長期以來人際關(guān)系、人情觀念 及領(lǐng)導(dǎo)指示等因素 代替了 合同條款，合同的權(quán)威性無從體現(xiàn)。 1 1 緒論 課題 背景 在當今世界，建筑業(yè)作為一種綜合性、專業(yè)性的產(chǎn)業(yè)，在國民經(jīng)濟中的地位越來越重要。 就我國而言，合同以及合同管理所受到的重視程度還遠遠不夠。 在理論方面， 合同管理文本種類齊全，能夠適應(yīng)不同的項目管理方式 ； 不僅有合同戰(zhàn)略管理的研究和風(fēng)險管理的研究，更 注重索賠和反索賠的研究 。 Erie 主要是對美國法律法規(guī)的研究，并指出在招投標過程中應(yīng)該注意的問題； Konrad 則是面向歐洲一些國家地區(qū)進行招投標管理的研究，并比較了歐洲地區(qū)與其他國家的不同之處。 進入 20世紀 90 年代 ，我國頒布了建設(shè)工程施工合同示范文本，它標志著，我國工程合同的標準化工作進入一個新的階段。同時，我國工程建設(shè)領(lǐng)域也相繼出臺新的法律法規(guī)，工程合同管理的理論經(jīng)驗和實踐經(jīng)驗都在不斷豐富。 5 2 建設(shè) 工程項目的合同管理概述 建設(shè)工程項目的合同管理 建設(shè)工程項目合同管理的概念 建設(shè)工程項目合同管理包含兩層含義：宏觀的合同管理和微觀的合同管理。 沒有合同意識則項目整體目標 不明；沒有合同管理，則項目管理難以形成系統(tǒng)，難以有高效率，無法實現(xiàn)項目目標，更不可能 實現(xiàn)企業(yè)目標。 建設(shè)工程項目施工合同的特點 （ 1）合同標的的特殊性 施工合同 的標的是各類建筑產(chǎn)品，是不動產(chǎn)。另外，施工合同除了應(yīng)當具備合同的一般內(nèi)容之外，還要對安全施工、專利技術(shù)使用、發(fā)現(xiàn)地下障礙和文物、工程分包、不可抗力、工程變更等內(nèi)容 做出 規(guī)定。由于合同雙方經(jīng)濟利益存在不一致性，在工程實施過程中存在爭執(zhí)是難免的， 一般來說，合同規(guī)定了爭執(zhí)的解決方法和解決程序，合同作為法律依據(jù)對爭執(zhí)的判定起到?jīng)Q定性作用。 建設(shè)工程項目施工合同與其他合同的聯(lián)系 建設(shè)工程項目 的實現(xiàn) 是一個極為復(fù)雜的社會生產(chǎn)過程， 項目立項之后，會經(jīng)歷可行性研究、勘察設(shè)計、工程施工和交付運行等 階段，涉及到建筑、土建、設(shè)備安裝、裝飾裝修、通訊等施工活動的部分或者全部 。 與勘察設(shè)計合同、工程施工合同、供應(yīng)合同等不同，監(jiān)理合同的標的是服務(wù)，監(jiān)理工程師憑據(jù) 自己的知識、經(jīng)驗受業(yè)主的委托，為業(yè)主所簽訂的其他合同 的履行實施監(jiān)督和管理，所以監(jiān)理合同與施工合同呈現(xiàn)的是監(jiān)督與被監(jiān)督的關(guān)系。 按照施工合同規(guī)定履行工程竣工結(jié)算義務(wù)。工程采用固定總價合同，合同總價為 4500 萬人民 幣， 甲方暫列金額為 386 萬人民幣。投標人應(yīng)參照相關(guān)工 程定額、當?shù)赝潦绞袌銮闆r、 結(jié)合企業(yè)自身情況計算本工程全費單價。 (8)違 約責任和解除合同： 甲方每 7 天檢查一次進度，若乙方不如期提交施工組織設(shè)計或由于乙方原因?qū)е鹿こ踢M度不能滿足經(jīng)批準的施工計劃的總進度及階段進度計劃要求，甲方有權(quán)單方面解除合同，一切損失由乙方承擔。 在 2020 年 2 月 份的 工程 進度檢查會議上，乙方總結(jié)工程存在的問題：一是 土源不足，由于甲方提供的土源距離太遠， 運輸成本過高，為了節(jié)省成本，乙方?jīng)Q定自行尋找 土源，但 乙方 現(xiàn)有的土源無法提供整個工程的回填土方量；其次是 節(jié)后 施工 人員復(fù)工不齊，機械窩工情況嚴重； 再 次 是船只水上水下施工作業(yè)許可證辦理受阻， 4地塊的吹填工作受到影響 。雙方經(jīng)過幾輪協(xié)商后，甲方僅同意順延165 個日歷天。 現(xiàn)在由于買方市場而產(chǎn)生的傲慢心理，以及對承包商的不信任心理，業(yè)主在合同文件 起草、合同談判及合同執(zhí)行中，常常不能公平地對待承包商，在合同中過于推卸風(fēng)險，壓低價格，用不平等的單方面約束性條款對待承包商 。 合同法律意識薄弱 合同文本不規(guī)范 在早期，人們所說的合同文本就是合同協(xié)議書。 少數(shù)合同有失公平 工程承包以合同為約束依據(jù)，而合同的重要原則之一就是平等性。 18 4 業(yè)主方關(guān)于加強施工合同管理的主要對策 隨著我國改革開放政策的不斷深入，市場經(jīng)濟的不斷發(fā)展，我國建筑市場也在穩(wěn)步前進中，建設(shè)工程項目管理有著明顯的國際化趨勢。合同管理方法是施工合同管理的基本制度，它必須能夠明確確定合同管理工作的各部門職責及其人員的職責分工，確定與合 同管理有關(guān)的工作方法、工作流程及相應(yīng)的責任、權(quán)利和義務(wù)等。 做好 工程招標投標管理 招標投標是合同的形成過程 ，它對合同的整個生命周期有