【正文】 容易產(chǎn)生歧義或者誤解，進(jìn)而導(dǎo)致合同難以履行或引發(fā)爭(zhēng)議。這種做法并不利于施工合同的公平、公正履行，也成為施工合同執(zhí)行過(guò)程中發(fā)生爭(zhēng)議比較多的一個(gè)原因。 全過(guò)程合同管理 施工合同全過(guò)程合同管理 是指業(yè)主方從合同策劃開(kāi)始，對(duì)招標(biāo)、合同談判、簽訂、履行、竣工驗(yàn)收等過(guò)程進(jìn)行監(jiān)督控制，要求業(yè)主不僅要重視施工合同履行過(guò)程中的合同管理，也要重視合同形成和收尾階段的管理 [13]。 19 對(duì)于一些比較復(fù)雜的工程，施工合同分解后得到的合同分包數(shù)量較多，業(yè)主可以按照一定的原則將合同打包，然后采用招標(biāo)投標(biāo)的方式或直接發(fā)包方式發(fā)包。公開(kāi)招標(biāo)是一種無(wú)限制的競(jìng)爭(zhēng)方式，招標(biāo)人可以在較廣的范圍內(nèi)選擇中標(biāo)人，投標(biāo)競(jìng)爭(zhēng)激烈，有利于業(yè)主將工程項(xiàng)目的建設(shè)交付可靠的中標(biāo)人實(shí)施，但公開(kāi)招標(biāo)也有招標(biāo)工作量大、時(shí)間長(zhǎng)、費(fèi)用高的缺點(diǎn)；邀請(qǐng)招 標(biāo)的招標(biāo)程序相對(duì)簡(jiǎn)單，節(jié)約了業(yè)主的招標(biāo)費(fèi)用和招標(biāo)時(shí)間，也能減少合同履行中承包商違約的風(fēng)險(xiǎn)，但是邀請(qǐng)范圍較小選擇面窄，可能排斥了某些在技術(shù)或報(bào)價(jià)上更有競(jìng)爭(zhēng)力的潛在投標(biāo)人。所謂掛靠，就是不具備施工資質(zhì)的單位 、團(tuán)隊(duì)或個(gè)人，掛靠到某些具備資質(zhì)等級(jí)的施工單位，承攬相應(yīng)的建筑工程，被掛靠單位收取掛靠單位一定數(shù)額管理費(fèi)的現(xiàn)象 [15]。 工程開(kāi)標(biāo)后，在發(fā)出中標(biāo)函之前，業(yè)主在中標(biāo)人的選擇上是有主動(dòng)權(quán)的。 作為業(yè)主，應(yīng)該對(duì)合同的實(shí)施狀態(tài)進(jìn)行動(dòng)態(tài)跟蹤控制， 包括 [16]： 加強(qiáng) 施工 合同進(jìn)度目標(biāo)的控制 施工合同中關(guān)于合同工期的規(guī)定，是基于業(yè)主整個(gè)項(xiàng)目的總體進(jìn)度目標(biāo)而確定的，為保證整個(gè)項(xiàng)目總進(jìn)度目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)，業(yè)主必須嚴(yán)格按合同工期目標(biāo)進(jìn)行控制，及時(shí)掌握工程的實(shí)際進(jìn)度狀 態(tài)，按施工合同中有關(guān)進(jìn)度的條款對(duì)實(shí)際進(jìn)度情況進(jìn)行監(jiān)督檢查和跟蹤控制。 為保證工程質(zhì)量，采購(gòu)單位進(jìn)行建筑材料、設(shè)備報(bào)審時(shí)提供的生產(chǎn)許可證、質(zhì)保書(shū)、相應(yīng)性能測(cè)試報(bào)告應(yīng)由業(yè)主代表復(fù)核，并參與送檢材料的見(jiàn)證取樣，確保樣品有代表性 ；工程的 分部分項(xiàng)工程、隱蔽工程、單位工程的驗(yàn)收必須嚴(yán)格按照國(guó)家有關(guān)的驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。當(dāng)然，對(duì)工程變更要認(rèn)真分析和慎重決策，必要時(shí)要組織相關(guān)的專家論證會(huì)議。同時(shí)應(yīng)遵循以下原則：（ 1）體現(xiàn)原始性、完整性、準(zhǔn)確性、科學(xué)性的原則；（ 2）與 工程進(jìn)展同步，所組案卷要及時(shí)、真實(shí)反映工程的進(jìn)程情況；（ 3）應(yīng)按照城市建設(shè)檔案管理規(guī)定的要求編制；（ 4）及時(shí)提供；（ 5）簡(jiǎn)單明了，便于理解。在企業(yè)中人才是最寶貴的財(cái)富，是企業(yè)管理工作的基礎(chǔ)，企業(yè)可采用自己培養(yǎng)、外部聘用或與專業(yè)合同管理研究機(jī)構(gòu)建立合作關(guān)系等方式，選拔出具有一定合同管理素質(zhì)的管理人員進(jìn)入領(lǐng)導(dǎo)層，在企業(yè)范圍內(nèi)營(yíng)造重視合同管理、尊重合同管理人才的氛圍，提高企業(yè)全員參與合同管理的積極性。增強(qiáng)合同意識(shí)、法律意識(shí)，重視施工合同管理，注重對(duì)新的法律法規(guī)的學(xué)習(xí)，從思想上真正意識(shí)到施工合同管理的重要性，應(yīng)該是企業(yè)常抓不懈的重要任務(wù)。 組建團(tuán)隊(duì)，全員參與合同管理 施工合同管理涉及到經(jīng)濟(jì)、技術(shù)、法律問(wèn)題，解決合同履行中的問(wèn)題必須各專業(yè)、各部門(mén)互相協(xié)調(diào)配合，但個(gè)人知識(shí)、部門(mén)視野 都存在局限，因此要把合同管理中存在的問(wèn)題解決和處理好，必須 組建有針對(duì)性的專業(yè) 團(tuán)隊(duì) ，并鼓勵(lì)團(tuán)隊(duì)中的全部成員都積極參與到合同管理中來(lái)。合同文件資料管理是工程合同管理重要組成部分， 是工程項(xiàng)目各參建單位工程管理文件的一部分，也是城建檔案的一部分，這些合同文件資料都可能成為解釋合同的重要文件。在業(yè)主方來(lái)說(shuō)，工程履行的過(guò)程中，業(yè)主代表（工程師）必須常駐工程現(xiàn)場(chǎng)，掌握工程實(shí)施的最新動(dòng)態(tài)，盡可能提早預(yù)測(cè)并減少合同履行過(guò)程中可能的風(fēng)險(xiǎn)和變動(dòng)因素，嚴(yán)格控制不必要和不 合理的變更。主要包括施工組織設(shè)計(jì)的審查，工程材料、設(shè)備質(zhì)量檢查和各項(xiàng)驗(yàn)收等。 做好施工合同實(shí)施控制 施工合同定義了一定范圍工程或工作的目標(biāo)，這個(gè)目標(biāo)必須通過(guò)具體的工程活動(dòng)實(shí) 21 現(xiàn)。所以，業(yè)主應(yīng)嚴(yán)格審查承包企業(yè)資質(zhì)。 同時(shí)，業(yè)主在招投標(biāo)階段還要做好對(duì)投標(biāo)單位資質(zhì)等基本情況的審查工作。由于建筑工程實(shí)施過(guò)程和工程施工合同的復(fù)雜性，工程過(guò)程中大量的問(wèn)題、爭(zhēng)執(zhí)以及許多工程和工程合同失敗的原因都起源于招標(biāo)投標(biāo)過(guò)程。 進(jìn)行 施工 合同結(jié)構(gòu)策劃 施工合同結(jié)構(gòu)策劃是業(yè)主方合同策劃的一個(gè)重要內(nèi)容，通過(guò)合同結(jié)構(gòu)策劃形成整個(gè)工程項(xiàng)目的合同分解結(jié)構(gòu) ， 方便合同打包和合同分包，有利于將來(lái)合同履行管理。國(guó)內(nèi)的跨國(guó)公司和跨國(guó)項(xiàng)目越來(lái)越多，我國(guó)企業(yè) 在海外的項(xiàng)目也越來(lái)越多，如果我們不努力提升自己的管理水平，不論是在國(guó)際市場(chǎng)還是在國(guó)內(nèi)市場(chǎng)，我們的企業(yè)都可能被國(guó)外企業(yè)擠出市場(chǎng)。但是在實(shí)際工程承包實(shí)踐中，業(yè)主與承包商很難有平等可言，有些建設(shè)工程項(xiàng)目在簽訂合同時(shí)為了回避 17 業(yè)主義務(wù)，不采用標(biāo)準(zhǔn)的合同文件，而是采用一些自編的、不規(guī)范的文本進(jìn)行簽約，通過(guò)這種手段，避重就輕，轉(zhuǎn)嫁工程風(fēng)險(xiǎn)。 這種合同協(xié)議書(shū)的形式和內(nèi)容隨意性比較大，常常不能反映工程慣例，內(nèi)容也不完備，執(zhí)行起來(lái)風(fēng)險(xiǎn)很大，對(duì)合同雙方都不利。 如果業(yè)主不承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)或者承擔(dān)很小的風(fēng)險(xiǎn)，業(yè)主會(huì)缺乏工程控制的積極性和內(nèi)在動(dòng)力，工程不會(huì)順利；承包商承擔(dān)了大部分的工程風(fēng)險(xiǎn)，沒(méi)有合理的利潤(rùn)，則會(huì)對(duì)工程缺乏信心和缺乏履約的積極性。 本工程無(wú)論從甲方或乙 方的角度看來(lái)，都不算是成功的工程，這其中有許多經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)值得我們記取。 但乙方 承諾在 3 月14 日之前完成該證件的辦理 。（其他略） (9)爭(zhēng)執(zhí)的解決： 爭(zhēng)議發(fā)生后的 14 天內(nèi)，合同雙方可進(jìn)一步進(jìn)行協(xié)商。 如取土?xí)r發(fā)生土石方爆破（ 包括控制爆破與普通爆破）、便道修筑維護(hù)、取土資源費(fèi)、補(bǔ)償費(fèi)及因爆破對(duì)周圍事物造成損害的賠償?shù)荣M(fèi)用，由中標(biāo)人負(fù)責(zé)，費(fèi)用在投標(biāo)報(bào)價(jià)時(shí)的全費(fèi)單價(jià)中考慮。 合同條件分析： 本工程合同是由甲方在《建設(shè)工程施工合同》（示范文本）的基礎(chǔ)上編寫(xiě)而成，合同相關(guān)內(nèi)容如下： (1)合同在中國(guó)實(shí)施，以中華人民共和國(guó)的法律作為合同的法律基礎(chǔ)。 工程竣工結(jié)算是施工合同履行的重要步驟，也是施工合同履行 管理的最后階段， 工程辦理完竣工驗(yàn)收手續(xù)后，發(fā)包人應(yīng)按有關(guān)部門(mén)規(guī)定 的工程價(jià)款結(jié)算辦法和施工合同規(guī)定的結(jié)算程序辦理工程價(jià)款結(jié)算撥付手續(xù)。 建設(shè)工程項(xiàng)目的施工合同管理 施工合同管理的基本概念 建設(shè)工程項(xiàng)目施工合同管理，是指各級(jí)工商行政管理機(jī)關(guān)、建設(shè)行政主管機(jī)關(guān)和金融機(jī)構(gòu)，以及工程發(fā)包單位、監(jiān)理單位、承包單位依 據(jù)法律 和行政 法規(guī) 、規(guī)章制度，采取法律的、行政的手段，對(duì)施工合同關(guān)系進(jìn)行組織、指導(dǎo)、協(xié)調(diào)及監(jiān)督，保護(hù)施工合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，處理施工合同糾紛，防止和制裁違法行為，保證施工合同法規(guī)的貫徹實(shí)施等一系列活 動(dòng) [11]。 由于現(xiàn)代建設(shè)工程對(duì)專業(yè)化的要求越來(lái)越高，現(xiàn)代工程項(xiàng)目的參與單位分工越來(lái)越細(xì)，數(shù)量也越來(lái)越多，它們之間形成各式各樣的經(jīng)濟(jì)關(guān)系，而各式各樣的合同就是維系這些復(fù)雜關(guān)系的重要紐帶。 （ 2） 市場(chǎng)作用 施工合同確定工程的價(jià)格，業(yè)主和承包商之間的經(jīng)濟(jì)關(guān)系通過(guò)合同鏈接和調(diào)整，施工合同一經(jīng)簽訂，合同雙方 就 結(jié)成一定的經(jīng)濟(jì)關(guān)系，所以施工合同的簽訂是工程承包市場(chǎng)的交易行為 。所有這些，都 決定了施工合同內(nèi)容的多樣性和復(fù)雜性。 建筑產(chǎn)品的基礎(chǔ)部分與大地相連，不能移動(dòng)， 這就決定了每個(gè)施工合同的標(biāo)的都是特殊的，相互間具有不可替代性。 雖然 在建設(shè)工程項(xiàng)目管理中，合同管理作為項(xiàng)目管理中的一個(gè)獨(dú)立的管理 職能的時(shí)間還不長(zhǎng) ， 但 這并不 影響合同管理在建設(shè)工程項(xiàng)目管理中的核心地位，合同管理正在以驚人的速度迅猛地發(fā)展著。 宏觀的合同管理是指國(guó)家授權(quán)的有關(guān)行政 部門(mén)，如各級(jí)工商行政管理機(jī)關(guān)、建設(shè)行政主管機(jī)關(guān)和金融機(jī)構(gòu)等，依據(jù)法律和行政法規(guī)、規(guī)章制度，采取法律的、行政的手段，對(duì)合同的訂立、履行、變更及解除等行為進(jìn)行組織、指導(dǎo)、協(xié)調(diào)、監(jiān)督、鑒證及核查等，以維護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，確保合同依法履行，糾正和查處違法行為。 研究 的目的和意義 研究建設(shè)工程項(xiàng)目施工合同管理有兩方面的意義：一方面，研究施工合同管理符合 4 社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的要求。 隨著工程項(xiàng)目管理研究的深入，人們更多地開(kāi)始從實(shí)踐中去研究合同管理問(wèn)題 。 合同管理工作比較偏重于經(jīng)驗(yàn)，不斷地總結(jié)經(jīng)驗(yàn)才能提高企業(yè)管理水平。 在實(shí)際操作中，施工現(xiàn)場(chǎng) 具體的合同事務(wù)，一般 由 專業(yè)的工程師 進(jìn)行管理，這些工程經(jīng)驗(yàn)豐富的工程師 ，往往比業(yè)主更能有效、科學(xué)地進(jìn)行工程合同管理，有利于工程合同全面、正確地履行。 這就需要我們更深入地分析 建設(shè) 項(xiàng)目 施工 合同管理的現(xiàn)狀， 針對(duì) 施工 合同管理在建設(shè)項(xiàng)目管理過(guò)程中出現(xiàn)的問(wèn)題，對(duì)比相關(guān)的文獻(xiàn)資料及實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，從中發(fā)現(xiàn)規(guī)范合同管理的困難所在，尋找解決的途徑，加強(qiáng)建設(shè)項(xiàng)目的合同管理職能，更好地為建設(shè)工程項(xiàng)目總目標(biāo)和企業(yè)總目標(biāo)服務(wù)。我國(guó)經(jīng)過(guò) 30 多年的改革開(kāi)放，建筑業(yè)取得了巨大的成就，已經(jīng)成為了國(guó)民經(jīng)濟(jì)的 支柱產(chǎn)業(yè)。 大量的工程實(shí)踐告訴我們，脫離了施工合同約束的工程是無(wú)法實(shí)現(xiàn)工程項(xiàng)目的目標(biāo)的， 因此，我們必須重視合同及合同管理，加強(qiáng)建設(shè)工程 項(xiàng)目 施工合同的規(guī)范管理，在實(shí)踐中逐步完善合同管理制度。但不可否認(rèn)的是，我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)還 不夠成熟，長(zhǎng)期以來(lái)人際關(guān)系、人情觀念 及領(lǐng)導(dǎo)指示等因素 代替了 合同條款，合同的權(quán)威性無(wú)從體現(xiàn)。 1 1 緒論 課題 背景 在當(dāng)今世界，建筑業(yè)作為一種綜合性、專業(yè)性的產(chǎn)業(yè)，在國(guó)民經(jīng)濟(jì)中的地位越來(lái)越重要。 就我國(guó)而言，合同以及合同管理所受到的重視程度還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠。 在理論方面， 合同管理文本種類齊全，能夠適應(yīng)不同的項(xiàng)目管理方式 ； 不僅有合同戰(zhàn)略管理的研究和風(fēng)險(xiǎn)管理的研究，更 注重索賠和反索賠的研究 。 Erie 主要是對(duì)美國(guó)法律法規(guī)的研究，并指出在招投標(biāo)過(guò)程中應(yīng)該注意的問(wèn)題； Konrad 則是面向歐洲一些國(guó)家地區(qū)進(jìn)行招投標(biāo)管理的研究，并比較了歐洲地區(qū)與其他國(guó)家的不同之處。 進(jìn)入 20世紀(jì) 90 年代 ，我國(guó)頒布了建設(shè)工程施工合同示范文本，它標(biāo)志著，我國(guó)工程合同的標(biāo)準(zhǔn)化工作進(jìn)入一個(gè)新的階段。同時(shí)，我國(guó)工程建設(shè)領(lǐng)域也相繼出臺(tái)新的法律法規(guī)，工程合同管理的理論經(jīng)驗(yàn)和實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)都在不斷豐富。 5 2 建設(shè) 工程項(xiàng)目的合同管理概述 建設(shè)工程項(xiàng)目的合同管理 建設(shè)工程項(xiàng)目合同管理的概念 建設(shè)工程項(xiàng)目合同管理包含兩層含義：宏觀的合同管理和微觀的合同管理。 沒(méi)有合同意識(shí)則項(xiàng)目整體目標(biāo) 不明；沒(méi)有合同管理，則項(xiàng)目管理難以形成系統(tǒng)，難以有高效率，無(wú)法實(shí)現(xiàn)項(xiàng)目目標(biāo)，更不可能 實(shí)現(xiàn)企業(yè)目標(biāo)。 建設(shè)工程項(xiàng)目施工合同的特點(diǎn) （ 1）合同標(biāo)的的特殊性 施工合同 的標(biāo)的是各類建筑產(chǎn)品，是不動(dòng)產(chǎn)。另外，施工合同除了應(yīng)當(dāng)具備合同的一般內(nèi)容之外，還要對(duì)安全施工、專利技術(shù)使用、發(fā)現(xiàn)地下障礙和文物、工程分包、不可抗力、工程變更等內(nèi)容 做出 規(guī)定。由于合同雙方經(jīng)濟(jì)利益存在不一致性，在工程實(shí)施過(guò)程中存在爭(zhēng)執(zhí)是難免的， 一般來(lái)說(shuō)，合同規(guī)定了爭(zhēng)執(zhí)的解決方法和解決程序，合同作為法律依據(jù)對(duì)爭(zhēng)執(zhí)的判定起到?jīng)Q定性作用。 建設(shè)工程項(xiàng)目施工合同與其他合同的聯(lián)系 建設(shè)工程項(xiàng)目 的實(shí)現(xiàn) 是一個(gè)極為復(fù)雜的社會(huì)生產(chǎn)過(guò)程， 項(xiàng)目立項(xiàng)之后，會(huì)經(jīng)歷可行性研究、勘察設(shè)計(jì)、工程施工和交付運(yùn)行等 階段，涉及到建筑、土建、設(shè)備安裝、裝飾裝修、通訊等施工活動(dòng)的部分或者全部 。 與勘察設(shè)計(jì)合同、工程施工合同、供應(yīng)合同等不同，監(jiān)理合同的標(biāo)的是服務(wù)，監(jiān)理工程師憑據(jù) 自己的知識(shí)、經(jīng)驗(yàn)受業(yè)主的委托，為業(yè)主所簽訂的其他合同 的履行實(shí)施監(jiān)督和管理，所以監(jiān)理合同與施工合同呈現(xiàn)的是監(jiān)督與被監(jiān)督的關(guān)系。 按照施工合同規(guī)定履行工程竣工結(jié)算義務(wù)。工程采用固定總價(jià)合同，合同總價(jià)為 4500 萬(wàn)人民 幣， 甲方暫列金額為 386 萬(wàn)人民幣。投標(biāo)人應(yīng)參照相關(guān)工 程定額、當(dāng)?shù)赝潦绞袌?chǎng)情況、 結(jié)合企業(yè)自身情況計(jì)算本工程全費(fèi)單價(jià)。 (8)違 約責(zé)任和解除合同： 甲方每 7 天檢查一次進(jìn)度，若乙方不如期提交施工組織設(shè)計(jì)或由于乙方原因?qū)е鹿こ踢M(jìn)度不能滿足經(jīng)批準(zhǔn)的施工計(jì)劃的總進(jìn)度及階段進(jìn)度計(jì)劃要求，甲方有權(quán)單方面解除合同，一切損失由乙方承擔(dān)。 在 2020 年 2 月 份的 工程 進(jìn)度檢查會(huì)議上，乙方總結(jié)工程存在的問(wèn)題：一是 土源不足，由于甲方提供的土源距離太遠(yuǎn)， 運(yùn)輸成本過(guò)高，為了節(jié)省成本，乙方?jīng)Q定自行尋找 土源，但 乙方 現(xiàn)有的土源無(wú)法提供整個(gè)工程的回填土方量；其次是 節(jié)后 施工 人員復(fù)工不齊，機(jī)械窩工情況嚴(yán)重； 再 次 是船只水上水下施工作業(yè)許可證辦理受阻， 4地塊的吹填工作受到影響 。雙方經(jīng)過(guò)幾輪協(xié)商后，甲方僅同意順延165 個(gè)日歷天。 現(xiàn)在由于買方市場(chǎng)而產(chǎn)生的傲慢心理，以及對(duì)承包商的不信任心理，業(yè)主在合同文件 起草、合同談判及合同執(zhí)行中，常常不能公平地對(duì)待承包商，在合同中過(guò)于推卸風(fēng)險(xiǎn)，壓低價(jià)格，用不平等的單方面約束性條款對(duì)待承包商 。 合同法律意識(shí)薄弱 合同文本不規(guī)范 在早期，人們所說(shuō)的合同文本就是合同協(xié)議書(shū)。 少數(shù)合同有失公平 工程承包以合同為約束依據(jù)，而合同的重要原則之一就是平等性。 18 4 業(yè)主方關(guān)于加強(qiáng)施工合同管理的主要對(duì)策 隨著我國(guó)改革開(kāi)放政策的不斷深入，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，我國(guó)建筑市場(chǎng)也在穩(wěn)步前進(jìn)中，建設(shè)工程項(xiàng)目管理有著明顯的國(guó)際化趨勢(shì)。合同管理方法是施工合同管理的基本制度，它必須能夠明確確定合同管理工作的各部門(mén)職責(zé)及其人員的職責(zé)分工，確定與合 同管理有關(guān)的工作方法、工作流程及相應(yīng)的責(zé)任、權(quán)利和義務(wù)等。 做好 工程招標(biāo)投標(biāo)管理 招標(biāo)投標(biāo)是合同的形成過(guò)程 ，它對(duì)合同的整個(gè)生命周期有