工傷保險(xiǎn)條例及配套法規(guī)存在的若干法律問題(存儲版)
【正文】 單位積極為職工參加工傷保險(xiǎn)。在行政訴訟期間原中止的勞動仲裁程序又恢復(fù)審理，并于2005年7月15日作出仲裁裁決，裁決某磚廠承擔(dān)工傷的賠償責(zé)任，2005年7月29日磚廠又提起“確認(rèn)不承擔(dān)人身損害賠償責(zé)任的訴訟”，2005年9月12日法院以工傷認(rèn)定的行政復(fù)議和行政訴訟沒有結(jié)束為由，中止了該確認(rèn)之訴的審理。以上案例明顯是王某與某磚廠之間的利益之爭，與公共利益無關(guān)?！本团c行政訴訟法的規(guī)定相違背了，但如果不作出相同的決定，則王某的權(quán)利就得不到主張，王某的權(quán)利就可能消滅，那么王某的權(quán)益是否應(yīng)當(dāng)由勞動行政部門來賠償呢，法律的混亂由此可見。行政決定和行政判決不能解決實(shí)際問題，做了工傷認(rèn)定并不能徹底解決工傷待遇，如果不服還要進(jìn)行行政復(fù)議和行政訴訟。工傷認(rèn)定是個(gè)簡單的認(rèn)定，不象醫(yī)療事故和交通事故那樣需要較高的技術(shù)要求，即使是醫(yī)療事故和交通事故的認(rèn)定也只是作為專家意見形的證據(jù)，而不是行政決定，不具有可訴性。王某的工傷就出現(xiàn)了在民事審判庭和行政審判庭同時(shí)審理的情況，就法院審理案件來講，對當(dāng)事人之間的爭議完全沒必要由同一法院兩個(gè)審判庭同時(shí)審理，法律資源的浪費(fèi)由此可見。一次性工亡補(bǔ)助金和喪葬費(fèi)是按上年度統(tǒng)籌地區(qū)平均工資計(jì)算的，如果在是否工傷的行政訴訟和民事賠償?shù)拿袷略V訟中幾年下來，就會出現(xiàn)不同年度上年度統(tǒng)籌地區(qū)平均工資不一致，一般說來工資水平是往上漲的，如果按照工傷發(fā)生時(shí)的工資水平計(jì)算待遇，權(quán)利人的利益就會受到損失，不履行義務(wù)者卻得到利益，但是《工傷保險(xiǎn)條例》相關(guān)配套法規(guī)卻沒有規(guī)定，法律適用無法一致。工傷職工在工傷前12個(gè)月可能因調(diào)動工作，不在一個(gè)用人單位里勞動；有的用人單位經(jīng)常停工，職工在一年當(dāng)中可能就業(yè)于幾個(gè)用人單位；有的是工傷職工可能是剛參加工作，沒有前12個(gè)月的平均工資，這些“本人前12個(gè)月平均工資”如何計(jì)算，《工傷保險(xiǎn)條例》相關(guān)配套法規(guī)沒有補(bǔ)充規(guī)定。還有未參加工傷保險(xiǎn)的，有的勞動行政部門在處理事故過程中，對實(shí)際工資較高的工傷職工，居然提出不按實(shí)際工資計(jì)算工傷待遇，而要按當(dāng)?shù)氐钠骄U費(fèi)工資計(jì)算，即一般是當(dāng)?shù)仄骄鶎?shí)際工資的60%來計(jì)算，盡可能地照顧用人單位的利益，對此，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)規(guī)定按工傷職工本人的實(shí)際工資在上年度統(tǒng)籌地區(qū)平均工資3倍以內(nèi)賠償，本人工資低于統(tǒng)籌地區(qū)平均工資平均工資的按平均工資計(jì)算。（五）、職工本人工資和上年度統(tǒng)籌地區(qū)平均工資的規(guī)定有欠缺，影響到工傷待遇的計(jì)算。第六條這種或然性出現(xiàn),就有可能出現(xiàn)生效的仲裁裁決與行政復(fù)議決定或者法院的行政判決相矛盾。在民事訴訟里，原關(guān)于工傷認(rèn)定的決定和行政判決書是個(gè)什么身份？是作為證據(jù)使用，還是生效判決？判決的價(jià)值僅僅是確認(rèn)平等主體之間是屬于工傷，而不是行政行為本身的價(jià)值！這實(shí)在成了法院判決最無用的一類判決，在它的判決之后還要審理再判決，同一個(gè)工傷事實(shí)要經(jīng)過兩次判決，損害了法律的效率性。王某打了一年多的官司行政程序都尚未解決，民事訴訟的啟動還遙遙無期！要完成行政訴訟判決的生效就可能要走多次的行政復(fù)議和行政訴訟，就可能打幾年，進(jìn)行民事訴訟，也可能有四審，又是幾年，還可能執(zhí)行不到，權(quán)利人要支付多少訴訟費(fèi)、律師費(fèi)、交通費(fèi)？再堅(jiān)強(qiáng)的人都要被磨掉。行政行為有其自身的邏輯，比如《行政訴訟法》第五十五條“人民法院判決被告重新作出具體行政行為的，被告不得以同一的事實(shí)和理由作出與原具體行政行為基本相同的具體行政行為。違反一事不再理原則。《工傷保險(xiǎn)條例》之所以把工傷認(rèn)定工作由勞動保障部門來做，是因?yàn)榉梢?guī)定用人單位必須要參加工傷保險(xiǎn)，大部分工傷待遇均由工傷保險(xiǎn)基金來支付，這就成了“公共利益”，是行政管理的對象，應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)對是否是工傷和享受什么等級的待遇進(jìn)行行政認(rèn)定，防止職工與企業(yè)串通侵占工傷保險(xiǎn)基金，破壞工傷保險(xiǎn)的秩序，所以必須由勞動保障部門進(jìn)行行政認(rèn)定把關(guān)，是行政管理行為，這是非常必要的。2005年2月23日當(dāng)?shù)貏趧有姓块T又以同樣的事實(shí)和理由作出了王某是工傷的認(rèn)定決定。從工傷保險(xiǎn) “保障” 這一“統(tǒng)一性”來理解，不能因企業(yè)沒有履行法定義務(wù)而使權(quán)利人的利益受損，才符合法律的統(tǒng)一性原則?；攫B(yǎng)老保險(xiǎn)待遇低于傷殘津貼的，由工傷保險(xiǎn)基金補(bǔ)足差額?！??！豆ｋU(xiǎn)條例》第六十條 “用人單位依照本條例規(guī)定應(yīng)當(dāng)參加工傷保險(xiǎn)而未參加的，由勞動保障行政部門責(zé)令改正；未參加工傷保險(xiǎn)期間用人單位職工發(fā)生工傷的，由該用人單位按照本條例規(guī)定的工傷保險(xiǎn)待遇項(xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)支付費(fèi)用?！?第十四條 “職工或者其直系親屬認(rèn)為是工傷，用人單位不認(rèn)為是工傷的，由該用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任。用人單位是法定的工傷保險(xiǎn)投保人，如果企業(yè)沒有履行法定的投保義務(wù)，并不影響工傷職工享有工傷保險(xiǎn)待遇的利益，只是賠付責(zé)任由企業(yè)自行負(fù)責(zé)而已，繳納了的則由社保基金支付。工傷事故發(fā)生后，如果工傷待遇全由用工單位承擔(dān)，利害關(guān)系直接在用人單位與職工之間產(chǎn)生，用人單位怠于支付的可能性大，不利于工傷職工利益的保護(hù)，工傷事故發(fā)生后的賠償轉(zhuǎn)由社會保險(xiǎn)基金支付，用人單位與工傷職工的利益沖突就減小，因此發(fā)生的訴訟就會大大減少。工傷保險(xiǎn)，顧名思義，包含了工傷和保險(xiǎn)兩層含義：工傷，就是職業(yè)傷害，是指因工作過程中或者與工作有關(guān)的突發(fā)事故導(dǎo)致的傷害，或者因工作環(huán)境和條件長時(shí)間侵害職工健康造成的職業(yè)病，它不同于一般的傷害最根本特征，就在于它是與工作有關(guān)。以憲法和勞動法法律為基礎(chǔ)建立工傷保險(xiǎn)法律制度是工傷保險(xiǎn)的立法基礎(chǔ)，也是職工依據(jù)憲法和法律應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)利來源?！笔莿趧颖Ｕ蠙C(jī)制法律的一部分，工傷適用無過錯(cuò)賠償原則，工傷待遇同時(shí)具有保險(xiǎn)法律關(guān)系特征，在因工作受傷中，除法定的免賠
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