【正文】 為了有助于創(chuàng)造性的判斷，下面給出一些特定情況下的輔助性判斷基準(zhǔn)。 （ C）發(fā)明取得了預(yù)料不到的技術(shù)效果 發(fā)明取得了預(yù)料不到的技術(shù)效果，是指發(fā)明同現(xiàn)有技術(shù)相比，其技術(shù)效果產(chǎn)生“質(zhì)”的變化，具有新的性能；或者產(chǎn)生“量”的變化，超出人們預(yù)期的想象。 （ A）開拓性發(fā)明 一種全新的技術(shù)解決方案，在技術(shù)史上未曾有過先例，它為人類科學(xué)技術(shù)在某個時期的發(fā)展開創(chuàng)了新紀(jì)元，這種發(fā)明稱為開拓性發(fā)明 ?，F(xiàn)有技術(shù)在深冷處理后需要對工件采用非常規(guī)溫度回火處理，以消除應(yīng)力，穩(wěn)定組織和性能。選擇發(fā)明是化學(xué)領(lǐng)域中常見的一種發(fā)明類型，其創(chuàng)造性的判斷主要參考發(fā)明的技術(shù)效果。例如，一項已知反應(yīng)方法的發(fā)明，其特征在于規(guī)定一種惰性氣體的流速，而確定流速是所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員能夠通過常規(guī)計算得到的，這項發(fā)明不具備創(chuàng)造性。 （ E）用途發(fā)明 ，是指將公知產(chǎn)品用于新的目的的發(fā) 明。例 22 如，一項有關(guān)剪草機(jī)的發(fā)明，其特征在于刀片斜角與公知的不同，其斜角可以保證刀片的自動研磨，而現(xiàn)有技術(shù)中所用刀片的角度沒有自動研磨的效果。例如，一項涉及泵的發(fā)明，與現(xiàn)有技術(shù)相比，該發(fā)明中的動力源是液壓馬達(dá)替代了現(xiàn)有技術(shù)中使用的電機(jī)，這種等效替代的發(fā)明不具備創(chuàng)造性。只有滿足上述條件的產(chǎn)品或者方法專利申請才可能被授予專利權(quán)。 同一種類的產(chǎn)品是指具有相同用途的產(chǎn)品。被比外觀設(shè)計的圖案與在先 設(shè)計的圖案不相同的，兩者外觀設(shè)計不相同，被比外觀設(shè)計與在先設(shè)計不是相同的外觀設(shè)計。 （ B）相同種類產(chǎn)品的外觀設(shè)計相近似 對于同一種類 的產(chǎn)品的外觀設(shè)計而言，按照被比外觀設(shè)計的具體類型，外觀設(shè)計相近似的具體情形分為以下幾種： (1)單純形狀的外觀設(shè)計 只要被比外觀設(shè)計的形狀與在先設(shè)計的形狀相近似 ,則被比外觀設(shè)計與在先設(shè)計相近似。 (3) 形狀和圖案結(jié)合的外觀設(shè)計 被比外觀設(shè)計的形狀、圖案與在先設(shè)計相同或者相近似的，被比外觀設(shè)計與在先設(shè)計相近似。例如，圓形器皿和三角形器皿即使有相近似的圖案和色彩，也被認(rèn)為 是不相近似的外觀設(shè)計。 色彩相近似性的判斷 對色彩是否相同、相近似的判斷要根據(jù)顏色的色相、純度和明度三個屬性以及兩種以上顏色的 組合、搭配進(jìn)行綜合判斷。 申請實用新型專利的，申請文件應(yīng)當(dāng)包括：實用新型專利請求書、說明書、說明書附圖、權(quán)利要求 書、摘要及其附圖，各一式兩份。不能用口頭說明或者提供樣品或模型的方法，來代替或省略書面申請文件。外觀設(shè)計專利申請文件應(yīng)按照請求書、圖片或照片、簡要說明順序排列。這些表格可以向?qū)＠质芾硖?、各地的專利代辦處索取或直接從國家知識產(chǎn)權(quán)局網(wǎng)站下載。一件外觀設(shè)計專利申請應(yīng)當(dāng)限于一種產(chǎn)品所使用的一項外觀設(shè)計。 向?qū)＠质芾硖幖慕簧暾埼募?，大約在 1 個月內(nèi)可以收到國家知識產(chǎn)權(quán)局專利局（以下簡稱專利局）的受理通知書或者不受理通知書以及退還的申請文件。 一件發(fā)明或者實用型新專利申請應(yīng)當(dāng)限于一項發(fā)明或者實用新型。文字應(yīng)當(dāng)自左向右排列，紙張左邊和上邊應(yīng)各留 25毫米空白，右邊和下邊應(yīng)當(dāng)各留 15 毫米空白，以便于出版和審查時使用。如原件只有一份的，可以使用復(fù)印件，但同時需要附有公證機(jī)關(guān)出具的復(fù)印件與原件一致的證明。 辦理專利申請應(yīng)當(dāng)提交必要的申請文件，并按規(guī)定繳納費(fèi)用。 27 申請發(fā)明專利的，申請文件應(yīng)當(dāng)包括：發(fā)明專利請求書、說明書（必要時應(yīng)當(dāng)有附圖）、權(quán)利要求書、摘要及其附圖，各一式兩份。 圖案相近似性的判斷 圖案變換包括題材、構(gòu)圖方法、表現(xiàn)方式及花樣大小幾個因素的改變，色彩的改變也可能使圖案改變；題材相同，而其構(gòu)圖方法、表現(xiàn)方式、花樣大小不相同的，也會使圖案不相近似，從而使外觀設(shè)計不相近似。 26 例如，毛巾和臺布；汽車和玩具汽車。 （ C）相近種類產(chǎn)品的外觀設(shè)計相近似 對于相近種類的產(chǎn)品的外觀設(shè)計而言，按照 被比外觀設(shè)計的具體類型，外觀設(shè)計相近似的具體情形分為以下幾種： (1) 單純形狀的外觀設(shè)計 被比外觀設(shè)計的形狀與在先設(shè)計的形狀相同或者相近似的，被比外觀設(shè)計與在先設(shè)計相近似。所謂相近種類的產(chǎn)品是指用途相近的產(chǎn)品。被比外觀設(shè)計的形狀與在先設(shè)計的形狀不相同的，兩者外觀設(shè)計不相同，被比外觀設(shè)計與在先設(shè)計不是相同的外觀設(shè)計。 外觀設(shè)計 授予外觀設(shè)計專利的條件規(guī)定為應(yīng)當(dāng)同申請日以前在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過或者在國內(nèi)公開使用過的外觀設(shè)計不相同或者不相近似。 授予專利權(quán)的發(fā)明或者實用新型，必須是能夠解決技術(shù)問題，并且能夠應(yīng)用的發(fā)明或者實用新型。如果這種替代能使發(fā)明產(chǎn)生預(yù)料不到的技術(shù)效果，則具有突出的實質(zhì)性特點(diǎn)和顯著的進(jìn)步，具備創(chuàng)造性。 (1) 要素關(guān)系改變的發(fā)明，是指發(fā)明與現(xiàn)有技術(shù)相比，其形狀、尺寸、比例、位置 及作用關(guān)系等有了變化。由于將空中技術(shù)運(yùn)用到水中需克服許多技術(shù)上的困難，且該發(fā)明取得了極好的效果，所以該發(fā)明具備創(chuàng)造性。例如，現(xiàn)有技術(shù)中存在很多加熱的方法，一項發(fā)明是在已知的采用加熱的化學(xué)反應(yīng)中選用一種公知的電加熱法，該選擇發(fā)明沒有取得 21 預(yù)料不到的技術(shù)效果，因而不具備創(chuàng)造性。 此外，如果組合僅僅是公知結(jié)構(gòu)的變型，或者組 合處于常規(guī)技術(shù)繼續(xù)發(fā)展的范圍之內(nèi)，而沒有取得預(yù)料不到的技術(shù)效果，則這樣的組合發(fā)明不具備創(chuàng)造性。組合發(fā)明的每個技術(shù)特征本身是否完全公知或者部分公知不影響創(chuàng)造性。 （ 7）幾種不同類型發(fā)明的創(chuàng)造性判斷 應(yīng)當(dāng)注意的是，本節(jié)中發(fā)明類型的劃分主要是依據(jù)發(fā)明與最接近的現(xiàn)有技術(shù)的區(qū)別特征的特點(diǎn)作出的，這種劃分僅是參考性的，審查員在審查申請案時，不要生搬硬套，而要根據(jù)每項發(fā)明的具體情況，公正地做出判斷。一項發(fā)明將換向器表面制出一定粗糙度的細(xì)紋，其結(jié)果電流損耗更小，優(yōu)于光滑表面。 （ B）顯著的進(jìn)步 評價發(fā)明是否具有顯著的進(jìn)步時，主要應(yīng)當(dāng)考慮發(fā)明是否具有有益的技術(shù)效果。如果發(fā)明是其所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員在現(xiàn)有技術(shù)的基礎(chǔ)上通過邏輯分析、推理或者有限的試驗可以得到的，則該發(fā)明是顯而易見的，也就不具備突出的實質(zhì)性特點(diǎn)。 17 創(chuàng)造性（也稱非顯而易見性）的概念 發(fā)明創(chuàng)造性，是指同申請日以前已有的技術(shù)相比，該發(fā)明有突出的實質(zhì)性特點(diǎn)和顯著的進(jìn)步。但一般概念的公開并不影響具體概念的發(fā)明或者實用新型的新穎性。當(dāng)然，由于申請人（包括發(fā)明人）的公開，使該發(fā)明創(chuàng)造成為現(xiàn)有技術(shù)，故第三人的申請沒有新穎性，也不能取得專利權(quán)。這兩種情況的公開都是違反申請人的本意的。中國政府承認(rèn)的國際展覽會，包括國務(wù)院、各部委承認(rèn)的在外國舉辦的展覽會 。 審查員在檢索時應(yīng)當(dāng)注意，確定是否有抵觸申請存在，不僅要查閱在先申請原始文本的權(quán)利要求，而且要查閱其說明書（包括附圖），應(yīng)當(dāng)以其全文內(nèi)容為準(zhǔn)。 （ C）以其他方式公開 為 公眾所知的其他方式，主要是指口頭公開等。對于印有“內(nèi)部發(fā)行”等字樣的出版物，確系特定范圍內(nèi)要求保密的，不屬于本規(guī)定之列。廣義上說，申請日以前公開的技術(shù)內(nèi)容都屬于現(xiàn)有技術(shù)，但申請日當(dāng)天公開的技術(shù)內(nèi)容不包括在現(xiàn)有技術(shù)范圍內(nèi)。 所以，發(fā)明或者實用新型專利申請是否具備新穎性與現(xiàn) 有技術(shù)和申請日以前由他人向?qū)＠痔岢鲞^申請并且在申請日以后（含申請日）公布的專利申請文件的內(nèi)容有關(guān)。 （ 2）委托完成的發(fā)明創(chuàng)造 一個單位或個人委托其他單位或個人進(jìn)行研究、設(shè)計（發(fā)明創(chuàng)造）時，應(yīng)當(dāng)簽訂委托合同。 合作和委托的關(guān)系 第一、兩個以上單位或者個人合作完成的發(fā)明創(chuàng)造；第二、一個單位或者個人接受其他單位或者個人委托所完成的發(fā)明創(chuàng)造。 第七十五條 被授予專利權(quán)的國有企業(yè)事業(yè)單位在專利 權(quán)有效期限內(nèi)，實施發(fā)明創(chuàng)造專利后，每年應(yīng)當(dāng)從實施該項發(fā)明或者實用新型專利所得利潤納稅后提取不低于 2%或者從實施該項外觀設(shè)計專利所得利潤納稅后提取不低于 %，作為報酬支付發(fā)明人或者設(shè)計人；或者參照上述比例，發(fā)給發(fā)明人或者設(shè)計人一次性報酬。本修改有利于進(jìn)一步調(diào)動科研人員的積極性，面向市場，自籌資金，按照市場需求立課題，并有利于使單位閑置的設(shè)備等物質(zhì)條件得到充分利用。 職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造 ，即執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造。但是，為實現(xiàn)原子核變換而增加粒子能量的粒子加速方法（如電子行波加速法，電子駐波加速法、電子對撞法、電子環(huán)形加速法等），不屬于原子核變換方法，屬于可授予發(fā)明專利權(quán)的客體。 根據(jù)專利法第二十五條第二款的規(guī)定，對動物和植物品種的生產(chǎn)方法，可以授予專利權(quán)。另外，這類方法直接以有生命的人體或動物體為實施對象，無法在產(chǎn)業(yè)上利用，不屬于專利法意義上的發(fā)明創(chuàng)造。又如，從自然界找到一種以前未知的以天然形態(tài)存在的物質(zhì)，僅僅是一種發(fā)現(xiàn)，不能被授予專利權(quán)。例如 :發(fā)明創(chuàng)造以致人傷殘或損害財物為手段的，如一種目的在于使盜竊者雙目失明的防盜裝置及方法，不能被授予專利權(quán)；發(fā)明創(chuàng)造的實施或使用會嚴(yán)重污染環(huán)境、破壞生態(tài)平衡的，不能被授予專利權(quán)；專利申請的文字或者圖案涉及國家重大政治事件或宗教信仰、傷害人民感情或民族感情或者宣傳封建迷信的，不能被授予專利權(quán)。 專利法實施細(xì)則第九條規(guī)定，專利法第五條所稱違反國家法律的發(fā)明創(chuàng)造，不包括僅其實施為國家法律所禁止的發(fā)明創(chuàng)造。 （二）專利保護(hù)的排除客體 并非所有的發(fā)明創(chuàng)造都能成為專利，也并非像人們認(rèn)為的在科學(xué)技術(shù)方面取得重大進(jìn)步的成果都可以申請專利。產(chǎn)品，是指任何用工業(yè)方法生產(chǎn)出來的物品。如，六角形狀的鉛筆和多角形扳手。如：機(jī)器、儀器、設(shè)備、裝置、用具和各種物質(zhì)等。從其定義上看，它必須是一種技術(shù)方案或叫技術(shù)構(gòu)思，對于自然定律的發(fā)現(xiàn)、抽象的智力活動規(guī)則等不能算作發(fā)明。 保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)，是知識產(chǎn)權(quán)制度的核心。例如發(fā)明專利申請必須在自申請日起18 個月后公布；授權(quán)后必須予以公告。 對于國內(nèi)企業(yè)而言，利用這些專利文獻(xiàn)進(jìn)行技術(shù)創(chuàng)新，實現(xiàn)跨越式發(fā)展是有可能的。就是說一項技術(shù)一旦授予專利權(quán)，在相當(dāng)長的時間內(nèi)和相當(dāng)大的地區(qū)內(nèi)保護(hù)這種權(quán)利。 即一項技術(shù)申請專利，經(jīng)審查一旦授予專利權(quán)，就有了相應(yīng)的法律地位。 純技術(shù)一旦被授予專利權(quán)就變成了工業(yè)產(chǎn)權(quán)，形成了無形資產(chǎn)，具有了價值。這種評鑒方式只不過是學(xué)術(shù)或管理范疇內(nèi)的對成果的學(xué)術(shù)水平的評定或?qū)蒲姓n題執(zhí)行情況的檢查，這種方式在法律上不被國際所認(rèn)可。它是指一個國家授予的專利權(quán)，僅在該國地域內(nèi)有效，在其他國家沒有法律效力。 未披露過的信息的保護(hù) （商業(yè)秘密） undisclosed information (including trade secrets)—— 是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來 經(jīng)濟(jì)利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。 工業(yè)品外觀設(shè)計 (Industrial Designs)— — 我國專利法實施細(xì)則第二條第三款規(guī)定，專利法所稱外觀設(shè)計，是指對產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計。 鄰接權(quán) (neighboring rights)— — 與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利。簡言之，所謂知識產(chǎn) 權(quán)是依法對智力勞動進(jìn)行保護(hù)而享有的權(quán)利。 知識產(chǎn)權(quán)，是指公民或法人依據(jù)法律規(guī)定，對其在科學(xué)技術(shù)或文學(xué)藝術(shù)等領(lǐng)域創(chuàng)造的知識產(chǎn)品所享有的專有權(quán)利。文字 作品，口述作品，音樂、戲劇、曲藝、舞蹈作品，美術(shù)作品和攝影作品，電影、電視、錄像作品，工程設(shè)計、產(chǎn)品設(shè)計圖紙及其說明，地圖、示意圖等圖形作品，計算機(jī)軟件，法律、行政法規(guī)規(guī)定的其它作品。 對葡萄酒與白酒地理標(biāo)志的補(bǔ)充保護(hù)。 集成電路布圖設(shè)計 (Layoutdesigns of integrated circuits)— — 集成電路，是指半導(dǎo)體集成電路，即以半導(dǎo)體材料為基片，將至少有一個是有源元件的兩個以上元件和部分或者全部互連線路集成在基片之中或者基片之上，以執(zhí)行某種電子功能的中間產(chǎn)品或者最終產(chǎn)品； 集成電路布圖設(shè)計（以下簡稱布圖設(shè)計），是指集成電路中至少有一個是有源元件的兩個以上元件和部分或者全部互連線路 的三維配置，或者為制造集成電路而準(zhǔn)備的上述三維配置； 布圖設(shè)計權(quán)利人，是指依照本條例的規(guī)定，對布圖設(shè)計享有專有權(quán)的自然人、法人或者其他組織； 復(fù)制，是指重復(fù)制作布圖設(shè)計或者含有該布圖設(shè)計的集成電路的行為； 商業(yè)利用，是指為商業(yè)目的進(jìn)口、銷售或者以其他方式提供受保護(hù)的布圖設(shè)計、含有該布圖設(shè)計的集成電路或者含有該集成電路的物品的行為。 地域性 。 長期以來，在我們國家計劃經(jīng)濟(jì)體制下所形成的科技成果的管理方式是對科技成果進(jìn)行評定或鑒定。 專利制度使技術(shù)資產(chǎn)化。 專利制度使技術(shù)權(quán)利化。 專利的這種權(quán)利同時還表現(xiàn)為時間性和地域性。 專利制度的公開性使得公眾可以從公開 渠道獲取具有戰(zhàn)略價值的各國專利技術(shù)文獻(xiàn)，而每年至少有85%的專利沒有在中國申請保護(hù)。 因為專利制度規(guī)定了一整套的技術(shù)信息化措施。 利用專利搶占國際市場，已經(jīng)成為必然趨勢。 是指對產(chǎn)品、方法或者其改進(jìn)所提出的新的技術(shù)方案。 發(fā)明可以分為兩大類，一類是產(chǎn)品，一類是方法產(chǎn)品發(fā)明是指以有形形式出現(xiàn)的一切發(fā)明。形狀是指外部能夠觀察到的產(chǎn)品的確定的空間形狀。 產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合 外觀設(shè)計的載體必須是產(chǎn)品。 （ 3）外觀設(shè)計與藝術(shù)品不同，必須能在工業(yè)上應(yīng)用。例如，以醫(yī)療為目