有關反對設立居住權制度的幾點理由(存儲版)
【正文】 998 陳華彬， 物權法「M」，北京：法律出版社，20XX 陳信勇等編 物權法「M」，杭州：浙江大學出版社，20XX 巴里。但是，國家既然已經(jīng)規(guī)定了可以代替居住權的法律，從法技術結構上來講在居住權制度與附條件的房屋買賣、附條件的遺囑、遺贈以及相關法條的規(guī)定來看，既然已經(jīng)采用了后者，前者就可以舍棄，以避免立法資源的浪費?！ ?面對保姆類如此大的需求量，為之設立居住權是否由必要呢？粱彗星老師在清華大學關于《物權法草案的幾個問題》中談到：“中國幅員遼闊，大多數(shù)人口在農(nóng)村，雖然沒有統(tǒng)計，但可以估計使用保姆的家庭在家庭總戶數(shù)中只占少數(shù)，在使用保姆的家庭中，準備給保姆永久居住權的恐怕更是少之又少。有什么辦法？”，居住權設立的討論也是以此開始的。對于這種類型的老年人可以通過附條件的遺囑或者遺贈給予對方居住權，即使沒有設立附條件的遺囑或者遺贈，亦可以由法院判決將之作為死者生前負有扶養(yǎng)義務的法定繼承人取得合理分額的遺產(chǎn)，如果取得的是實物而非居住權，那么我國對于這類老人也是有著特殊保護的。由于財產(chǎn)分割以及子女和社會壓力，很多老年人選擇結伴不結婚的生活方式，這種同居方式又被稱為“同居不婚”，已經(jīng)成為世界性的話題。筆者認為這種帶有社會保障性質(zhì)的以房養(yǎng)老模式完全可以由附條件的房屋買賣來完成。 居住權的養(yǎng)老功能是自其創(chuàng)設開始就存在了，鑒于目前老齡化社會的來臨，也成為了擁護居住權設立的最有利的說服理由，特別是關于以房養(yǎng)老已經(jīng)不婚同居的老年人對居住權的要求?！ ?雖然現(xiàn)代社會婚姻關系復雜化，非常態(tài)的親子關系增多，但無論是婚生子女、非婚生子女、繼子女還是養(yǎng)子女，其合法權益都會受到法律的保護，作為未成年人總是會有他（她）的監(jiān)護人，無論是父母、近親屬還是國家。未成年人、離婚時弱勢一方、老年人以及保姆一類人作為居住權的適用對象，給人造成一種假相，即認為居住權適用的空間很大，實際上并非如此。其二，用益物權包括地役權、基地使用權、農(nóng)地使用權、典權等，這些權利都是為經(jīng)濟目的而設立的，如果將帶有濃厚人情味的居住權置與用益物權之中，則會顯得不倫不類。 中國自移植大陸法系國家法律以來，就沒有采用人役權制度，更無需說居住權了。 ，《德國民法典》中盡管對居住權只在1093條中做了明文規(guī)定，但是，居住權準用于用益權的規(guī)定。物的所有人只享有“虛有所有權”。 二、從邏輯體系上看，無人役權制度而單獨設立居住權，難以融入物權法體系 可見，在我們的社會中，父母的居住及喪夫的寡母的居住，在法律上有充分的保障，不發(fā)生任何的問題。第10條規(guī)定：“遺產(chǎn)按照下列順序繼承： 第一順序：配偶、子女、父母?！吨腥A民國民法》第1144條規(guī)定：“配偶，有相互繼承遺產(chǎn)之權”。 德國的情形也與法國類似，基于男女地位的不平等，妻子不能繼承丈夫的遺產(chǎn)而設立居住權。 《法國民法典》第767條規(guī)定：“如死者未遺有按其親等得為繼承的血親，亦未遺有非婚生子女，遺產(chǎn)歸屬于未離婚而尚生存的配偶”。 當時的羅馬人認為，如果妻子處于夫權之下，她就是丈夫的自家繼承人；如果她不處于夫權之下，她則是她父親的自家繼承人，雖然她根據(jù)市民法無權要求繼承，但有權作為子女之一實行遺產(chǎn)占有。此后到了共和國的末年，羅馬市民籍的授予已經(jīng)向整個意大利擴展，但市民資格的嚴格限制仍然沒有什么改變，直到元首制末期才開始有所放松。其設立的初衷是為了在家長亡故時，通過遺囑將某項財產(chǎn)的收益、使用權遺贈給需要照顧的人，使某些沒有繼承權的家庭成員，特別是繼承權被剝奪的寡婦或者未婚女兒有可能取得基本的生活場所的保障，使他們生有所靠、老有所養(yǎng)。 古羅馬、法國以及德國設立居住權的立法背景 、婚姻狀況的日趨復雜性，保護特殊的老人、兒童以及離婚時的弱勢一方導致了居住權設立的迫切性。 、現(xiàn)代社會的進步導致傳統(tǒng)的歷史觀念的改變，家族功能以及養(yǎng)老育幼的思想開始瓦解。但是中國近年以來，由于某些社會現(xiàn)象的出現(xiàn)，使居住權的制度的設立問題有重新得到了重視。 [摘 要]居住權是大陸法系民法典中的一項重要的物權制度，但東方國家由于固有的家族功能以及養(yǎng)老育幼的傳統(tǒng)觀念的存在，在西法東進的過程中拋棄了包括居住權在內(nèi)的整個人役權制度。
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