【正文】 述 364第二節(jié) 刑事訴訟參與人 367第三節(jié) 刑事訴訟中的有關(guān)制度 372第四節(jié) 刑事訴訟的管轄 378第五節(jié) 證據(jù) 380第六節(jié) 立案、偵查、提起公訴 383第七節(jié) 刑事訴訟程序 389第一篇 行政法律制度第一章 行政法基本理論概述第一節(jié) 行政法概述一、行政、行政權(quán)（一）行政行政法上所說的“行政”是指“公共行政”，即指國家行政機(jī)關(guān)或依法享有行政權(quán)的組織對國家或公共事務(wù)的決策、組織、管理和控制。在一個國家法律的體系中，創(chuàng)設(shè)和規(guī)定行政權(quán)力的法律規(guī)范均屬于行政法范疇。國家權(quán)力機(jī)關(guān)對行政權(quán)力的監(jiān)督由憲法規(guī)定，因此，憲法中的某些條款成為行政法的重要淵源；司法機(jī)關(guān)對行政權(quán)力的監(jiān)督是由《行政訴訟法》、《刑法》中某些條款規(guī)定的；行政機(jī)關(guān)對行政權(quán)力的監(jiān)督是通過行政監(jiān)察、審計及上下級行政機(jī)關(guān)之間的監(jiān)督等方式進(jìn)行的。（二）行政法的特征（1）行政法沒有統(tǒng)一、完整的法典，沒有如同刑法典、民法典那樣系統(tǒng)、完整的行政法典。它對行政主體的要求可概括為依法行政，具體可分解為行政合法性原則、行政合理性原則、行政應(yīng)急性原則。該原則的出現(xiàn)和運(yùn)用是行政法的一個重大發(fā)展，是對行政合法性原則的補(bǔ)充。（3）平等地適用法律規(guī)范，符合公正法則在相同的情況下，行政機(jī)關(guān)作出行政行為無論是賦予權(quán)利，還是設(shè)定義務(wù)，都不得因人因事因時因地而異，對相同事實與情況應(yīng)相同對待，公正地對待所有的當(dāng)事人。一般來講，包括憲法、法律、行政法規(guī)、行政規(guī)章、地方性法規(guī)、民族自治條例和單行條例等。這些法律不僅規(guī)定了行政權(quán)力的范圍界限、行使程序，而且規(guī)定了對行政權(quán)力的監(jiān)督、對受害人的補(bǔ)救等內(nèi)容，它們都是行政法最重要的淵源。行政法規(guī)作為行政法的淵源，必須滿足兩個前提條件：一是行政法規(guī)從屬于憲法和法律，不得與憲法、法律相抵觸；二是行政法規(guī)必須按照法定程序和方式制定公布。地方權(quán)力機(jī)關(guān)制定的規(guī)范性文件必須按照法定程序報有關(guān)機(jī)關(guān)備案、批準(zhǔn)后，才在本行政區(qū)域內(nèi)有效。第二節(jié) 行政法律關(guān)系行政法律關(guān)系是指由行政法調(diào)整形成的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系。即與行政主體相對應(yīng)的，受行政權(quán)力作用或行政行為約束的另一方主體。行政主體的權(quán)利即它的職權(quán)，主要有行政立法權(quán)、行政決定權(quán)、行政命令權(quán)、行政制裁權(quán)、行政強(qiáng)制權(quán)、行政司法權(quán)等。包括：就業(yè)權(quán)，享受養(yǎng)老、保險、救濟(jì)金等社會福利的權(quán)利，獲得許可、獎勵、減免稅等其他利益的權(quán)利，接受義務(wù)教育的權(quán)利。監(jiān)督行政法律關(guān)系的基本特征有：1. 監(jiān)督行政法律關(guān)系是一種多重復(fù)雜的法律關(guān)系。其聯(lián)系是：監(jiān)督行政法律關(guān)系是在行政法律關(guān)系的基礎(chǔ)上產(chǎn)生的；兩者之間相互影響，監(jiān)督行政法律關(guān)系的變化可能導(dǎo)致行政法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更與消滅。這是因為個人無法實現(xiàn)國家行政職能，因而不能被賦予國家行政權(quán)，不能成為行政主體。受委托的組織不是行政主體，其實施行政行為，只能以委托機(jī)關(guān)的名義，而不能以自己的名義實施。行政職權(quán)作為行政權(quán)的法律表現(xiàn)形式，除了具有權(quán)力的一般屬性，如強(qiáng)制性、命令性、執(zhí)行性等以外，還具有以下特征：。職務(wù)上的優(yōu)益條件體現(xiàn)為行政優(yōu)先權(quán)，它是指國家為保障行政主體有效地行使行政職權(quán)而賦予行政主體許多職務(wù)上的優(yōu)先條件，即行政權(quán)與其他社會組織及公民個人的權(quán)利在同一領(lǐng)域或同一范圍內(nèi)相遇時，行政權(quán)具有優(yōu)先行使和實現(xiàn)的效力，包括先行處置權(quán)、獲得社會協(xié)助權(quán)等。當(dāng)然，這種行政受益權(quán)也區(qū)別于行政相對人在行政法上的行政受益權(quán)。放棄職權(quán)就意味著放棄職責(zé)，屬于違法失職。（具體內(nèi)容見本書第四章）。未經(jīng)法律規(guī)范允許或者無法定依據(jù)的行政權(quán)不得行使。行政強(qiáng)制權(quán)的行使，必須有法律根據(jù)，并嚴(yán)格按照法律規(guī)定進(jìn)行。第二節(jié) 行政機(jī)關(guān)及其工作人員一、行政機(jī)關(guān)的概念行政機(jī)關(guān)，是指依憲法和國家組織法的規(guī)定設(shè)置的，行使國家行政職權(quán)，負(fù)責(zé)對國家各項行政事務(wù)進(jìn)行組織、管理、監(jiān)督和指揮的國家機(jī)關(guān)。因此，行政機(jī)關(guān)是固定的、基本的行政主體，而法律、法規(guī)授權(quán)的組織只有在行使其所授職權(quán)時才具有行政主體的地位。國務(wù)院組成部門，即國務(wù)院職能機(jī)關(guān)，是負(fù)責(zé)國家行政管理某一方面事務(wù)或某些職能的工作機(jī)構(gòu)，是國務(wù)院的組成部分，依法對某一方面的行政事務(wù)具有全國范圍內(nèi)的管理權(quán)限。因此，直屬機(jī)構(gòu)不同于國務(wù)院辦事機(jī)構(gòu)，具有行政主體資格。省級地方行政機(jī)關(guān)與縣級地方行政機(jī)關(guān)之間還設(shè)有一級人民政府，即自治州人民政府、設(shè)區(qū)的市和市管縣的市級人民政府。目前，我國的派出機(jī)關(guān)主要有三類：省、自治區(qū)人民政府經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)設(shè)立的行政公署；縣、自治縣人民政府經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準(zhǔn)設(shè)立的區(qū)公所；市轄區(qū)、不設(shè)區(qū)的市人民政府經(jīng)上一級人民政府批準(zhǔn)設(shè)立的街道辦事處。國家根據(jù)公務(wù)員職位類別設(shè)置公務(wù)員職務(wù)序列。此外，在行政訴訟中，公務(wù)員既不能做原告，也不能做被告，不具有訴訟當(dāng)事人的地位。行政機(jī)構(gòu)不具有獨立的編制和財政經(jīng)費(fèi)，一般不具有行政主體資格，只能以所在行政機(jī)關(guān)的名義對外實施行政行為。但經(jīng)過法律、法規(guī)授權(quán)的派出機(jī)構(gòu)，就獲得了行政主體資格，在授權(quán)范圍內(nèi)成為行政主體。第二，它們的職能范圍不同。（二）企業(yè)組織在特定情況下，法律、法規(guī)也可授權(quán)企業(yè)組織行使一定行政職能，使之成為行政主體。包括工會、共青團(tuán)、婦聯(lián)、僑聯(lián)等人民群眾團(tuán)體；殘疾人基金會、消費(fèi)者協(xié)會等社會公益團(tuán)體；中國稅務(wù)學(xué)會、中國法學(xué)會等學(xué)術(shù)研究團(tuán)體；伊斯蘭教協(xié)會等宗教團(tuán)體等等。（一）委托條件及規(guī)則由于國家行政權(quán)具有不可隨意轉(zhuǎn)讓或者任意處置性，因此行政機(jī)關(guān)在進(jìn)行委托時必須符合一定的條件，并遵循一定的規(guī)則。不同的行政事務(wù)對法定條件的要求也不同。三、行政機(jī)關(guān)委托的組織與法律、法規(guī)授權(quán)的組織的區(qū)別。行政行為這一概念主要包含以下幾個方面的內(nèi)涵：（1）行政行為的主體是行政主體，即國家行政機(jī)關(guān)及授權(quán)性組織；（2）行政行為的目的是為了履行行政管理職責(zé)，實現(xiàn)行政管理的目標(biāo)；（3）行政行為的表現(xiàn)形式是行使行政權(quán)力，是國家行政權(quán)的直接體現(xiàn)；（4）行政行為是產(chǎn)生行政法律效力的行為。（三）單方意志性行政行為是行政主體行使國家行政權(quán)的行為。這種效力先定性源于行政行為行使的目的，是為了維護(hù)公共秩序和公共利益。課以一定的義務(wù)是指行政主體通過一定方式命令相對方為一定行為或不為一定行為。（二）行政行為的效力行政行為成立便對行政主體和行政相對方產(chǎn)生法律上的效力。行政行為具有執(zhí)行力，并不等于所有行政行為都必須執(zhí)行，有些行政行為就不涉及強(qiáng)制執(zhí)行問題。外部行政行為，是指行政主體在對社會實施行政管理過程中，針對公民、法人或其他組織作出的行政行為，如行政許可行為等。自由裁量行政行為，是指法律規(guī)范僅對行為目，的、行為范圍等作出原則性規(guī)定，而將行為的具體條件、標(biāo)準(zhǔn)、幅度、方式等留給行政主體自行選擇、決定的行政行為。（六）要式行政行為與非要式行政行為以行政行為是否應(yīng)當(dāng)具備一定的法定形式為標(biāo)準(zhǔn)，可將行政行為分為要式行政行為與非要式行政行為。授益行政行為是指行政主體為行政相對人設(shè)定權(quán)益或免除義務(wù)的行為，即行政主體實施的為相對人創(chuàng)立、確認(rèn)權(quán)利或者法律上利益的行政行為以及行政主體為相對人免除行政法上某種義務(wù)的行政行為，都是授益行政行為。行政執(zhí)法行為，是指行政主體依法實施的直接影響相對方權(quán)利義務(wù)的行為，或者對個人、組織的權(quán)利義務(wù)的行使與履行情況進(jìn)行監(jiān)督檢查的行為。對于行政終局裁決行為，行政相對人不得向法院起訴；法院無權(quán)對行政終局裁決行為的合法性予以審查。由于行政行為各不相同，行政行為的合法要件也并不完全相同。（三）行政行為的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)合法、適當(dāng)這是行政行為合法有效的內(nèi)容要件。行為相對方可在任何時候請求有權(quán)國家機(jī)關(guān)宣布相應(yīng)行政行為無效。不適當(dāng)?shù)男姓袨橐彩强沙蜂N的行政行為。（3）行政行為已完成原定的目標(biāo)、任務(wù)，實現(xiàn)了國家的行政管理目的，從而沒有繼續(xù)存在的必要。二、行政立法（一）行政立法的概念與特征行政立法，是指有權(quán)行政機(jī)關(guān)依法律規(guī)定的權(quán)限和程序制定并頒布有關(guān)行政管理事項普遍適用的規(guī)則的活動，包括行政法規(guī)和行政規(guī)章。我國法律規(guī)定，行政立法主體包括國務(wù)院，國務(wù)院各部、各委員會，國務(wù)院直屬機(jī)構(gòu)，省、自治區(qū)、直轄市人民政府，省、自治區(qū)人民政府所在地的市的人民政府，國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人民政府，經(jīng)濟(jì)特區(qū)所在地的市的人民政府。執(zhí)行性立法，是指為了執(zhí)行法律、法規(guī)、國務(wù)院的決定或命令等規(guī)范性文件而作出具體規(guī)定的活動。根據(jù)行政征收發(fā)生的原因為標(biāo)準(zhǔn)，行政征收可分為：（1）因使用權(quán)而引起的征收。行政確認(rèn)的外部表現(xiàn)形式往往以技術(shù)鑒定書等形式出現(xiàn)，在較大程度上受到技術(shù)規(guī)范的制約，并由此決定行政相對方的法律地位與權(quán)利義務(wù)。它所涉及的領(lǐng)域較為廣泛，主要有：不動產(chǎn)所有權(quán)和使用權(quán)的行政確認(rèn)、經(jīng)營權(quán)的行政確認(rèn)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)的行政確認(rèn)。，行政確認(rèn)分為對身份、能力（或資格）、事實、法律關(guān)系和權(quán)利歸屬等的行政確認(rèn)。與其他行政行為相比，行政確認(rèn)具有如下特征：。（3）行政征收的實施必須以相對方負(fù)有行政法上的繳納義務(wù)為前提。地方行政立法，指一定層次的地方人民政府制定地方規(guī)章的活動。行政立法在我國法律體系中居權(quán)力機(jī)關(guān)所制定的法律之下，不得與法律相抵觸，屬于從屬性立法。（二）抽象行政行為的分類最常見的分類，是以其規(guī)范程度和效力等級為標(biāo)準(zhǔn)，將抽象行政行為分為行政立法行為和其他抽象行政行為兩類。抽象行政行為具有以下特征：。只有在下列情形下，才可依法定程序予以廢止：（1）行政行為所依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章等經(jīng)有權(quán)機(jī)關(guān)依法修改、廢止或撤銷，依此作出的相應(yīng)行政行為如繼續(xù)實施，則與新的法律、法規(guī)、規(guī)章、政策相抵觸，或因失去其作出依據(jù)而廢止。合法的行政行為具備主體合法、內(nèi)容合法、程序合法三要素，任何行政行為如缺損其中一個或一個以上要件，該行政行為就是可撤銷的行政行為。五、行政行為的無效、撤銷和廢止行政行為成立后，由于行政行為合法要件缺損或行政行為不適當(dāng)或不符合法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形或嚴(yán)重違背行政法的基本原則，均可能導(dǎo)致行政行為的無效、撤銷與廢止，從而造成相應(yīng)的法律后果。權(quán)限合法，是指行政行為主體必須在法定的職權(quán)范圍內(nèi)實施行政行為，必須符合一定的權(quán)限規(guī)則。四、行政行為的合法要件行政行為的合法要件，是指行政行為合法有效所必須具備的法定條件。行政終局裁決行為，是指法律規(guī)定由行政機(jī)關(guān)最終裁決的具體行政行為。（九）行政立法行為、行政執(zhí)法行為與行政司法行為以行政權(quán)作用的表現(xiàn)方式和實施行政行為所形成的法律關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)，可將行政行為分為行政立法行為、行政執(zhí)法行為與行政司法行為。不作為行政行為，是指以消極不作為的方式表現(xiàn)出來的行政行為。雙方行政行為，是指行政主體為實現(xiàn)公務(wù)目的，與相對方協(xié)商達(dá)成一致而成立的行政行為，如行政委托行為、行政合同行為等。羈束行政行為，是指法律規(guī)范對行政行為的范圍、條件、標(biāo)準(zhǔn)、方式、程序等作了較詳細(xì)、具體、明確規(guī)定的行政行為。對行政行為的分類主要有：（一）內(nèi)部行政行為與外部行政行為以行政行為的適用與效力作用的對象范圍為標(biāo)準(zhǔn)，可將行政行為分為內(nèi)部行政行為與外部行政行為。所謂“公定力”，是指行政主體作出的行政行為，不論合法還是違法，都推定為合法有效，相關(guān)當(dāng)事人都應(yīng)當(dāng)先予以遵守和服從，這是行政效率原則的要求。確認(rèn)法律事實，指行政主體通過行政行為對某種法律關(guān)系有重大影響的事實是否存在依法予以確認(rèn)，如醫(yī)療事故鑒定。行政行為不同，其內(nèi)容亦有所不同，產(chǎn)生的法律效果也不一樣。（四）效力先定性效力先定，是指行政行為一經(jīng)作出，就事先假定其符合法律規(guī)定，在未被國家有權(quán)機(jī)關(guān)依法宣布為違法無效之前，對行政機(jī)關(guān)本身和行政相對方以及其他國家機(jī)關(guān)具有約束力，任何個人或團(tuán)體都必須遵守和服從。因此，立法機(jī)關(guān)在立法時，就必須給行政機(jī)關(guān)一個可以自由裁量的余地，以便能靈活地處理新的行政關(guān)系，否則，行政機(jī)關(guān)將無法有效地實施行政管理活動，還可能給國家或社會利益造成重大損失。法律、法規(guī)授權(quán)的組織可以自己名義行使行政權(quán)，屬于行政主體；行政訴訟和行政復(fù)議中，可直接當(dāng)被告或復(fù)議被申請人。，并對其行為的后果承擔(dān)法律責(zé)任。行政機(jī)關(guān)只能在自己的職權(quán)范圍內(nèi)進(jìn)行委托，超越權(quán)限的委托無效。在行政活動中，根據(jù)實際管理的需要，行政機(jī)關(guān)可能會把自己擁有的某項行政管理權(quán)委托給某個社會組織行使。如《高等教育法》授予高等院校學(xué)位授予權(quán)等。臨時機(jī)構(gòu)不具有行政主體資格，但經(jīng)行政法律、法規(guī)的授權(quán)，也可成為行政主體。第一，它們的設(shè)立機(jī)關(guān)不同。我國派出機(jī)構(gòu)種類較多，如審計署駐各地辦事處、公安派出所、工商所、稅務(wù)所、財政所等。被授權(quán)組織在行使法律、法規(guī)所授職權(quán)時，享有與行政機(jī)關(guān)相同的行政主體地位，它們可以自己的名義行使所授職權(quán)，并對外承擔(dān)法律責(zé)任。根據(jù)《中華人民共和國公務(wù)員法》第十三條規(guī)定，公務(wù)員享有下列權(quán)利：；、非經(jīng)法定程序，不被免職、降職、辭退或者處分；，享受福利、保險待遇；；；；；。國家實行公務(wù)員職位分類制度。它們能以自己的名義獨立行使憲法和有關(guān)法律規(guī)定的行政職權(quán)，并承擔(dān)相應(yīng)的法律后果，因此，縣級以上的地方各級人民政府的職能部門都具有行政主體資格，它們的法定職權(quán)主要有決定、命令的發(fā)布權(quán)，對行政事項的主管權(quán)。地方各級人民政府，是地方各級權(quán)力機(jī)關(guān)的執(zhí)行機(jī)關(guān)，負(fù)責(zé)組織和管理本行政區(qū)域內(nèi)的一切行政事務(wù)，依照憲法和組織法的規(guī)定，以自己的名義獨立行使相應(yīng)行政職權(quán)，都是行政主體。國務(wù)院直屬機(jī)構(gòu)，是國務(wù)院主管某項專門業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)，如國家稅務(wù)總局、國家環(huán)保總局等，它們由國務(wù)院根據(jù)工作需要和精簡的原則設(shè)立。國務(wù)院依法享有并行使廣泛的行政管理職權(quán)，管理全國性行政事務(wù)，可以制定行政法規(guī)，采取行政措施。這使它與法律、法規(guī)授權(quán)的組織相區(qū)別。10．行政司法權(quán)。包括即時強(qiáng)制權(quán)和強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)。公民、法人或其他組織，在不違反法律規(guī)范的前提下，可以從事許多法律規(guī)范未明文禁止的活動，包括得到法律明確保障的活動和法律規(guī)范未禁止而事實上能夠從事的活動。此外，經(jīng)權(quán)力機(jī)關(guān)特別授權(quán)，某些經(jīng)濟(jì)特區(qū)的市人民政府也擁有行政立法權(quán)，如汕頭市、珠海市等。二是不得隨意放棄或拋棄。在行政復(fù)議和行政訴訟期間，只要沒有法律上的特別規(guī)定，原則上不停止該行政行為的執(zhí)行：如《行政處罰法》第四十五條規(guī)定：當(dāng)事人對行政處罰決定不服申請復(fù)議或提起行政訴訟的，行政處罰不停止執(zhí)行，法律另有規(guī)定的除外。與優(yōu)先權(quán)不同，受益權(quán)體現(xiàn)的是行政主體與國家之間的關(guān)系，而不是與相對人之間的關(guān)系。行政主體行使行政職權(quán)時