【正文】 控制和合同變更管理顯得極為重要。 依當(dāng)事人的不同，合同管理可分為業(yè)主對(duì)合同的管理和承包者對(duì)合同的管理。 3 合同是實(shí)現(xiàn)項(xiàng)目的手段。 合同履行 中非因不可抗力因素出現(xiàn)下列情況之一的，相關(guān)部門 應(yīng)及時(shí)向合同管理部門通報(bào)： 一、對(duì)方拒絕履行； 二、對(duì)方遲延履行； 三、對(duì)方履行不適當(dāng)； 四、對(duì)方不能履行，但拒不返還定金、預(yù)付款； 五、因我方原因，不能接受對(duì)方履行； 六、其他導(dǎo)致合同糾紛的情形。由此可見， “ 未備案合同 ” 是一份對(duì) “ 備案合同 ” 的內(nèi)容作了全面修改和實(shí)質(zhì)性變更的全新合同 ，根據(jù) 《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》第四十六條規(guī)定 ，應(yīng)該認(rèn)定為無效合同。關(guān)于洽商變更，建工集團(tuán)認(rèn)為： 一項(xiàng)（或者稱為單項(xiàng)）超過 10 萬元的設(shè)計(jì)變更，都可相應(yīng)調(diào)整合同價(jià)款。 摩根公司認(rèn)為這部分工程量屬于合同內(nèi)項(xiàng)目，不應(yīng)支付費(fèi)用。 建工集團(tuán)認(rèn)為： 首先，摩根公司所列舉的諸多質(zhì)量問題并沒有充分的證據(jù)支持。我方認(rèn)為： １ “ 未備案合同 ” 的工期大大低于定額工期，應(yīng)屬于任意壓縮合理工期，不僅違反了客觀規(guī)律 ，而且違反了行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)屬于無效條款。 顯然， “未備案合同 ”的 違約金條款是非法的、無效的。顯然，行使優(yōu)先受償權(quán)時(shí)所指向的對(duì)象是建筑工程本身（即“物”）。 摩根公司對(duì)其仲裁程序權(quán)利的濫用 和巨額工程款分文不付導(dǎo)致停工的事實(shí) ， 恰恰反映 摩根公司 無力支付欠款并且有逃廢債務(wù)的下 列企圖：地上工程將建工集團(tuán)趕走，吸引其他施工單位進(jìn)入現(xiàn)場(chǎng)墊資完成地上工程，盡快完成整個(gè)摩根工程的銷售或項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓變現(xiàn)，并引入新的債權(quán)人（銀行、新施工單位、購房人等等），自身則在轉(zhuǎn)移變現(xiàn)取得的資金后金蟬脫殼，將爛攤子留給新的債權(quán)人（銀行、新施工單位、購房人等等），讓他們與建工集團(tuán)產(chǎn)生新的爭(zhēng)議 。 不僅如此，摩根公司缺乏解決爭(zhēng)議的善意，充分利用 了當(dāng)初將一 個(gè)整體工程分割成三個(gè)合同 發(fā)包的有利條件，利用合同形式上表面 的相對(duì)獨(dú)立性，為完整解決雙方的爭(zhēng)議人為地設(shè)置 障礙 ，即：拒絕一并解決地上、地下的爭(zhēng)議，在地上、地下案件中分別選定 不同的 仲裁員，致使仲裁庭喪失合并審理的可能。 ” 本案中，建工集團(tuán)已經(jīng)依法請(qǐng)求仲裁庭確認(rèn)其優(yōu)先受償權(quán)。 ３ 摩根公司違反誠信原則，不從工程建設(shè)的大局出發(fā)，片面強(qiáng)調(diào)“未備案合同 ”工期的至高無上，拒不承認(rèn)工地現(xiàn)場(chǎng)不符合開工條件、中外建遺留大量施工項(xiàng)目，以及發(fā)生塌方、非典等無法預(yù)料的意外情況的事實(shí)，頑固堅(jiān)持 “未備案合同 ”的永恒不變工期，力求達(dá)到牟取每日 100 萬元工期違約的暴利目的。 ㈦ 工期問題； 依據(jù)“備案合同”，我方加班加點(diǎn)，采用了諸多合同外的技術(shù)措施，提前完成了地下工程。而摩根公司不僅不愿支付，相反妄圖依據(jù)根本無效的“未備案合同”，反向我方索要巨額的工期違約金及質(zhì)量違約金。中外建移交的工程極其繁瑣，我方進(jìn)行了大量的修補(bǔ)工作，完成了中外建遺留的大量未完工程，摩根公 司當(dāng)時(shí)曾要求建工集團(tuán)報(bào)價(jià)且建工集團(tuán)已實(shí)際提出了相關(guān)的報(bào)價(jià)。 0 以下結(jié)構(gòu)工程的施工，比“備案合同”規(guī)定的竣工時(shí)間均大大提前。 ” 本案中，從 “ 未備案合同 ” 對(duì) “ 備案合同 ” 的修改中可以清楚地看出，所有 這些修改后的條款加重了承包人的義務(wù)，減輕或部分免除了發(fā)包人的義務(wù)。 三 、 合同審查中的具體工作 相關(guān)人員 在合同擬訂之前，應(yīng)當(dāng)了解對(duì)方當(dāng)事人及其代理人的法律身份，包括但不限于以下方面：法人資格、經(jīng)營范圍、資質(zhì)等級(jí)、代理人的代理權(quán)限；了解對(duì)方當(dāng)事人的資信情況，包括但不限于以下方面：資產(chǎn)狀況、經(jīng)營情況、履約能力、企業(yè)信譽(yù)。它對(duì)整個(gè)項(xiàng)目的實(shí)施有根本性的影響： 1 合同總體策劃決定著項(xiàng)目的組織結(jié)構(gòu)及管理體制，決定合同各方面責(zé)任、權(quán)利和工作的劃分，對(duì)整個(gè)項(xiàng)目管理產(chǎn)生根本性的影響。在合同形成和執(zhí)行過程中，合同風(fēng)險(xiǎn)管理至為重要。 ㈢ 合同管理必須實(shí)行動(dòng)態(tài)管理。 3．保留風(fēng)險(xiǎn)，又稱自留風(fēng)險(xiǎn)。 （ 3）加強(qiáng)合同履行管理，風(fēng)析工程風(fēng)險(xiǎn)。 ㈢ 風(fēng)險(xiǎn)的處理 在預(yù)測(cè)、分析、評(píng)價(jià)風(fēng)險(xiǎn)后，關(guān)鍵在于風(fēng)險(xiǎn)的處理，這是工程風(fēng)險(xiǎn)管理的最重要的環(huán)節(jié)。因此，加強(qiáng)建筑工程施工階段的風(fēng)險(xiǎn)管理是十分必要的。 ㈡ 合同內(nèi)沒有或不完善的轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)的擔(dān)保、索賠、保險(xiǎn)等相應(yīng)條款。要素市場(chǎng)包括勞動(dòng)力市場(chǎng)、材料市場(chǎng)、設(shè)備市場(chǎng)，這些市場(chǎng)的價(jià)格變化，特別是價(jià)格上漲因素，直接影響著工程承包價(jià)格。施工組織設(shè)計(jì)包括施工方法選擇，施工進(jìn)度計(jì)劃，施工設(shè)備選擇，勞動(dòng)力安排。 ㈢ 施工準(zhǔn)備。 由于上述情況的存在，承包企業(yè)必然要承擔(dān)合同缺陷風(fēng)險(xiǎn)、合同違約（質(zhì)量、工期）風(fēng)險(xiǎn)、合同糾紛風(fēng)險(xiǎn)。承包商 不僅正常的商業(yè)利益無法實(shí)現(xiàn)，還會(huì)因此遭受不同程度的經(jīng)濟(jì)損失。 “風(fēng)險(xiǎn)”具有兩大特點(diǎn)。 第十九條 當(dāng)事人對(duì)工程量有爭(zhēng)議的，按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認(rèn)。如因工資稅增加，提出索賠，索賠報(bào)告中只需引用文號(hào)、條款號(hào)即可，而在索賠報(bào)表后附上復(fù)印件。 第九 、 工地的交接記錄（應(yīng)注明交接日期，場(chǎng)地平整情況，水、電、路情況等），圖紙和各種資料交接記錄。 第六 、 工程照片。但通過對(duì)它的分析可 以得到當(dāng)時(shí)討論的問題，遇到的事件，各方面的觀點(diǎn)、意見，可以發(fā)現(xiàn)干擾事件發(fā)生的日期和經(jīng)過，作為尋找其他證據(jù)和分析問題的引導(dǎo)。 第三 、 各種會(huì)談紀(jì)要。如業(yè)主的變更指令，各種認(rèn)可信、通知、對(duì)承辦人問題的答復(fù)信等。其次，要做到及時(shí)索賠 ，一事一議，爭(zhēng)取將容易解決的索賠問題盡早在現(xiàn)場(chǎng)解決 。 被分包的工程只能是承包人所承包的部分工作。 《 工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法 》 、 《 公路工程施工招標(biāo)投標(biāo) 管理辦法 》 、 《 工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定 》 、 《 中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法 》 、 《 工程建設(shè)項(xiàng)目勘察設(shè)計(jì)招標(biāo)投標(biāo)辦法 》 、 《 工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)投訴處理辦法 》 、 《 工程建設(shè)項(xiàng)目貨物招標(biāo)投標(biāo)辦法 》 。 六 、 違約責(zé)任 當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。 ㈡轉(zhuǎn)讓 債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但有下列情形之一的除外：根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓；按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓；依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。 后履行抗辯權(quán) 。 履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。 三 、 合同的履行 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。 承諾對(duì)要約的內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更的，除要約人及時(shí)表示反對(duì)或者要約表明承諾不得對(duì)要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時(shí)生效。 承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。有下列情形之一的，要約不得撤銷：要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。 ㈡ 合同形式要件 要約 。 第二講：合同的概念 合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議。 依法享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格，實(shí)際上是一種享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的可能性。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。 要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。 要約以信件或者電報(bào)作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報(bào)交發(fā)之日開始計(jì)算。 受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。 ㈢效力待定合同 無民事行為能力人和限制民事行為能力人訂立的依法不能獨(dú)立訂立的合同 無權(quán)代理人 訂立的合同 無權(quán)處分人訂立的合同 ㈣可撤 銷合同 欺詐與脅迫 乘人之危 重大誤解 顯失公平 ㈤可撤銷合同當(dāng)事人權(quán)利的行使 具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán) 具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或以自己的行為放棄撤銷權(quán)。 仍不能確定的， 適用下列規(guī)定： 質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè) 標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。一方在對(duì)方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。 合同履行的擔(dān)保 我國擔(dān)保法規(guī)定了 保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金 五種擔(dān)保方式，其中屬于物（包括權(quán)利）的擔(dān)保的有抵押、質(zhì)押、留置三種，屬于人的擔(dān)保的有一種，就 是我們通常講的保證，此外，定金是大家最熟悉的一種貨幣保證方式。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外。本法所稱不可抗力，是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn) 包給第三人。 ㈡ 履行中應(yīng)注意的 問題： 1 實(shí)際 全面履行的概念 2 搞好索賠工作 ⑴ 根據(jù)合同規(guī)定的索賠的理由 ： ① 發(fā)包人違反合同給承包人造成的時(shí)間、費(fèi)用的損失； ② 因工程洽商變更造成的時(shí)間費(fèi)用的損失； ③ 由于監(jiān)理工程師對(duì)合同文件的起義解釋、技術(shù)資料不確切，或由于不可抗力導(dǎo)致施工條件的改變，造成時(shí)間費(fèi)用的增加； ④ 發(fā)包人提出提前完成項(xiàng)目或縮短工期而造成承包人的費(fèi)用增加； ⑤ 發(fā)包人延誤支付期限造成發(fā)包人的損失； ⑥ 合同規(guī)定以外的項(xiàng)目進(jìn)行檢驗(yàn)，且檢驗(yàn)合格，或非承包人的原因?qū)е马?xiàng)目缺陷的修復(fù)所發(fā)生的損失和費(fèi)用； ⑦ 非承包人原