【正文】 租賃合同 租賃物交接問題、租賃物瑕疵擔(dān)保、租賃物權(quán)利瑕疵擔(dān)保、租賃物維修及費(fèi)用負(fù)擔(dān)、 租賃物轉(zhuǎn)租、買賣不破租賃 六 、 融資租賃合同 七 、 承 攬合同 八 、 建筑工程合同 九 、 運(yùn)輸合同 十 、 技術(shù)合同 十一 、 保管合同 十二 、 倉(cāng)儲(chǔ)合同 十三 、 委托合同 十四 、 行紀(jì)合同 十五 、 居間合同 第五講： 建設(shè)工程合同 一 、 各類建設(shè)工程合同 ㈠ 勘察 、 設(shè)計(jì)合同 ㈡ 建設(shè)工程施工安裝合同 （ 第二百八十七條 本章沒有規(guī)定的，適用承攬合同的有關(guān)規(guī)定。 ） ㈢ 建設(shè)監(jiān)理合同 （嚴(yán)格講它不是建設(shè)工程合同，其在性質(zhì)上屬于委托合同。） 二 、 建設(shè)工程施工安裝合同訂立程序及法律調(diào)整 ㈠ 招投標(biāo)過程及相關(guān)法律法規(guī) 典型的要約邀請(qǐng)、要約、承諾過程。 《 工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法 》 、 《 公路工程施工招標(biāo)投標(biāo) 管理辦法 》 、 《 工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定 》 、 《 中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法 》 、 《 工程建設(shè)項(xiàng)目勘察設(shè)計(jì)招標(biāo)投標(biāo)辦法 》 、 《 工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)投訴處理辦法 》 、 《 工程建設(shè)項(xiàng)目貨物招標(biāo)投標(biāo)辦法 》 。 ㈡ 分包和轉(zhuǎn)包 （合同轉(zhuǎn)讓） 以及分包的特別生效要件 總承包人或者勘察、設(shè)計(jì)、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意，可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設(shè)計(jì)、施工承包人向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn) 包給第三人。 禁止承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包人自行完成。 工程分包必須經(jīng)過發(fā)包人的同意。 被分包的工程只能是承包人所承包的部分工作。 分包人必須具備相應(yīng)的資質(zhì)條件。 三 、 建設(shè)工程施工安裝合同的 基本 內(nèi)容及履行 中應(yīng)注意的問題 ㈠ 基本 內(nèi)容 ： 工程范圍、建設(shè)工期、中間交工工程的開工和竣工時(shí)間、工程質(zhì)量、工程造價(jià)、技術(shù)資料交付時(shí)間、材料和設(shè)備供應(yīng)責(zé)任、撥款和結(jié)算、竣工驗(yàn)收、質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期、雙方相互協(xié)作等條款。 ㈡ 履行中應(yīng)注意的 問題： 1 實(shí)際 全面履行的概念 2 搞好索賠工作 ⑴ 根據(jù)合同規(guī)定的索賠的理由 ： ① 發(fā)包人違反合同給承包人造成的時(shí)間、費(fèi)用的損失； ② 因工程洽商變更造成的時(shí)間費(fèi)用的損失； ③ 由于監(jiān)理工程師對(duì)合同文件的起義解釋、技術(shù)資料不確切，或由于不可抗力導(dǎo)致施工條件的改變，造成時(shí)間費(fèi)用的增加； ④ 發(fā)包人提出提前完成項(xiàng)目或縮短工期而造成承包人的費(fèi)用增加； ⑤ 發(fā)包人延誤支付期限造成發(fā)包人的損失； ⑥ 合同規(guī)定以外的項(xiàng)目進(jìn)行檢驗(yàn)，且檢驗(yàn)合格，或非承包人的原因?qū)е马?xiàng)目缺陷的修復(fù)所發(fā)生的損失和費(fèi)用； ⑦ 非承包人原因?qū)е鹿こ虝簳r(shí)停工； ⑧ 物 價(jià)上漲、法律變化及其他。 ⑵ 因合同文件 引起 的索賠： ① 關(guān)于合同文件有效性引起 的索賠 ② 因圖紙或工程量表中的錯(cuò)誤而索賠 ⑶有關(guān)工程施工的索賠 ① 地質(zhì)條件變化引起的索賠 ② 工程中人為障礙引起的索賠 ③ 增加 工程量引起的索賠 ④ 各種額外的試驗(yàn)和檢查費(fèi)用的索賠 ⑤ 工程質(zhì)量要求的變更引起的索賠 ⑥ 指定分包人違約或延誤造成的索賠 ⑦ 施工圖紙?zhí)峁┭诱`造成的索賠 ⑷關(guān)于價(jià)款方面的索賠 ① 關(guān)于價(jià)格調(diào)整方面的索賠（擬定新價(jià)號(hào)、物價(jià)上漲的調(diào)價(jià)款 、“損失”索賠的計(jì)算） ② 延期支付工程款的索賠 ⑸關(guān)于工期 的索賠 ① 關(guān)于延展工期 的索賠（ 發(fā)包人拖延提交合格的可以直接進(jìn)行施工的現(xiàn)場(chǎng)、有記錄可查的惡劣氣候的影響、工程師 對(duì)材料圖紙和施工工序質(zhì)量認(rèn)可的拖延而且這種拖延影響了關(guān)鍵程序線路的施工 、工程的變更特別是工程數(shù)量的增加較多引起施工程序被打亂、現(xiàn)場(chǎng)工程師對(duì)合格工程要求拆除或撥開部分工程檢查影響后續(xù)的工程進(jìn)展、發(fā)包人和工程師 要求的臨時(shí)性中止工程 ） ； ② 由于延誤產(chǎn)生損失的索賠（勞力損失、施工設(shè)備、材料、分保費(fèi)用） ③ 趕工費(fèi)用的索賠 ⑹特殊風(fēng)險(xiǎn)和人力不可抗拒災(zāi)害的索賠 ⑺工程暫停、中止合同的索賠 ⑻索賠工作應(yīng)注意的幾個(gè)問題 索賠應(yīng)是貫穿工程始終的經(jīng)常性 工作 ，有些同志對(duì)索賠工 作重視不夠或缺乏經(jīng)驗(yàn)，往往錯(cuò)過索賠期限或因平時(shí)不注意積累資料，使 索賠難以成功。 在合同執(zhí)行之初就要成立索賠和合同管理小組，并置于項(xiàng)目經(jīng)理的親自領(lǐng)導(dǎo)下， 在工程的全過程中做大量經(jīng)常性的工作。首先，認(rèn)真研究合同條款。特別是要研究合同范圍、價(jià)款支付、工程變更、違約及罰款、發(fā)包人違約、索賠時(shí)限、爭(zhēng)端解決部分。其次，要做到及時(shí)索賠 ，一事一議，爭(zhēng)取將容易解決的索賠問題盡早在現(xiàn)場(chǎng)解決 。 第三，積累一切可能涉及索賠論證的資料， 對(duì)于同監(jiān)理工程師、發(fā)包人研究一切技術(shù)問題、進(jìn)度問題和其他重大問題的會(huì)議，應(yīng)做好文字 記錄，并爭(zhēng)取與會(huì)者簽字作文正式文檔資料。第四，建立完整全面 詳細(xì)的 的施工記錄、 工程日進(jìn)度記錄、 每日分小時(shí)的氣象記錄、工程進(jìn)度照片、工程驗(yàn)收記錄、返工修改記錄、材料入庫(kù)記錄、材料 化驗(yàn) 記錄 、 材料使用記錄、實(shí)驗(yàn)報(bào)告、 以及往來函件編號(hào)、歸檔記錄制度 ，保存好與其他一切方面的合同文件，尤其是材料供應(yīng)、設(shè)備租賃、承攬加工等方面 。第五，工程技術(shù)、施工管理、物資供應(yīng)、合同管理、造價(jià)預(yù)算、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)人員及部門應(yīng)在發(fā)出索賠或承諾責(zé)任的函件前，就該問題進(jìn)行會(huì)商，以保證文件的前后一致性。 ⑼索賠中的證據(jù) 民事訴訟法 、刑事訴訟法和行政訴訟 法 中規(guī)定的證據(jù)種類 第一 、 書證 ； 第二 、 物證 ； 第三 、 證人證言 ； 第四 、 視聽資料 ；第五 、 被告人供述和有關(guān)當(dāng)事人陳述；第六 、 鑒定結(jié)論；第七 、 勘驗(yàn)、檢驗(yàn)筆錄。 工程索賠中經(jīng)常使用的證據(jù) 第一 、 招標(biāo)文件、合同文本及附件，其他的各種簽約（備忘錄，修正案等），發(fā)包人認(rèn)可的工程實(shí)施計(jì)劃，各種工程圖紙（包括圖紙修改指令），技術(shù)規(guī)范等。承包人的報(bào)價(jià)文件，包括各種工程預(yù)算和其他作為報(bào)價(jià)依據(jù)的資料，如環(huán)境調(diào)查資料、標(biāo)前會(huì)議和澄清會(huì)議資料等。 第二 、 來往信件。如業(yè)主的變更指令，各種認(rèn)可信、通知、對(duì)承辦人問題的答復(fù)信等。這里 要注意，商討 性和意向性的信件通常不能作為變更指令或合同變更文件。 在合同實(shí)施工程中，承辦人對(duì)發(fā)包人和工程師的口頭指令和對(duì)工程問題的處理意見要及時(shí)索取書面證據(jù)。盡管距離很近，天天見面，也應(yīng)以信件或其他書面方式交流信息。這樣有根有據(jù)，對(duì)雙方都有利。 來信的信封也要留存，信封上的郵戳記載著發(fā)信和收信的準(zhǔn)確日期，起證明作用。承包人的回信都要復(fù)印留底。所有信件都應(yīng)建立索引并存檔，直到工程全部竣工，合同結(jié)束。 第三 、 各種會(huì)談紀(jì)要。在標(biāo)前會(huì)議上和在決標(biāo)前的澄清會(huì)議上，發(fā)包人對(duì)承辦人問題的書面答復(fù)，或雙方簽署的會(huì)議紀(jì)要；在合同實(shí)施工程 中，發(fā)包人、工程師和各承包人定期會(huì)商，以研究實(shí)際情況，作出的決議或決定。它們可作為合同的補(bǔ)充。但會(huì)議紀(jì)要須經(jīng)各方簽署才有法律效力。通常，會(huì)談后，按會(huì)談結(jié)果起草會(huì)議紀(jì)要交各方面審查，如有不同意見或反駁須在規(guī)定期限內(nèi)提出（這期限由工程參加者各方在項(xiàng)目開始前商定）。超過這個(gè)期限不作答復(fù)即被作為認(rèn)可紀(jì)要內(nèi)容處理。所以，對(duì)會(huì)談紀(jì)要也要象對(duì)待合同一樣認(rèn)真審查，及時(shí)答復(fù)，及時(shí)反對(duì)表達(dá)不清、有偏見的或?qū)ψ约翰焕臅?huì)議紀(jì)要。 一般的會(huì)談或談話單方面的記錄，只要對(duì)方承認(rèn)，也能作為證據(jù)，但它的法律證明效力不足。但通過對(duì)它的分析可 以得到當(dāng)時(shí)討論的問題，遇到的事件，各方面的觀點(diǎn)、意見，可以發(fā)現(xiàn)干擾事件發(fā)生的日期和經(jīng)過，作為尋找其他證據(jù)和分析問題的引導(dǎo)。 第四 、 施工進(jìn)度計(jì)劃和實(shí)際施工進(jìn)度記錄。包括總進(jìn)度計(jì)劃，開工后發(fā)包人的工程師批準(zhǔn)的詳細(xì)的進(jìn)度計(jì)劃，每月進(jìn)度修改計(jì)劃，實(shí)際施工進(jìn)度記錄，月進(jìn)度報(bào)表等。這里對(duì)索賠有重大影響的，不僅是工程的施工順序、各工序的持續(xù)時(shí)間，而且還包括勞動(dòng)力、管理人員、施工機(jī)械設(shè)備、現(xiàn)場(chǎng)設(shè)施的安排計(jì)劃和實(shí)際情況，材料的采購(gòu)訂貨、運(yùn)輸、使用計(jì)劃和實(shí)際情況等。它們是工程變更索賠的證據(jù)。 第五 、 施工現(xiàn)場(chǎng)的工程文件，如施工記 錄、施工備忘錄、施工日?qǐng)?bào)、工長(zhǎng)或檢查員的工作日記、監(jiān)理工程師填寫的施工記錄和各種簽證等。 它們應(yīng)能全面反映工程施工中的各種情況，如勞動(dòng)力數(shù)量與分布、設(shè)備數(shù)量與使用情況、進(jìn)度、質(zhì)量、特殊情況及處理。 各種工程統(tǒng)計(jì)資料，如周報(bào)、旬報(bào)、月報(bào)，在這些報(bào)表通常包括本期中至本期末的工程實(shí)際和計(jì)劃進(jìn)度對(duì)比、實(shí)際和計(jì)劃成本對(duì)比和質(zhì)量分析報(bào)告、合同履行情況評(píng)價(jià)等。 第六 、 工程照片。照片作為證據(jù)最清楚和直觀，照片上應(yīng)注明日期。索賠中常用的有：表示工程進(jìn)度的照片、隱蔽工程覆蓋前的照片、發(fā)包人責(zé)任造成返工和工程損壞的照片等。 第七 、 氣候報(bào)告。如果遇到惡劣的天氣，應(yīng)作記錄，并請(qǐng)工程師簽證。 第八 、 工程中的各種檢查驗(yàn)收?qǐng)?bào)告和各種技術(shù)鑒定報(bào)告。工程水文地質(zhì)勘探報(bào)告、土質(zhì)分析報(bào)告、文物和化石的發(fā)現(xiàn)記錄、地基承載力試驗(yàn)報(bào)告、隱蔽工程驗(yàn)收?qǐng)?bào)告、材料試驗(yàn)報(bào)告、材料設(shè)備開箱驗(yàn)收?qǐng)?bào)告、工程驗(yàn)收?qǐng)?bào)告等。它們能證明承包人的工程質(zhì)量。 第九 、 工地的交接記錄（應(yīng)注明交接日期，場(chǎng)地平整情況，水、電、路情況等），圖紙和各種資料交接記錄。 工程中送、停電，送、停水，道路開通和封閉的記錄和證明，應(yīng)由工程師簽證。 合同雙方在工程過程中各種文件和資料的交接都應(yīng)有一定的手續(xù)，要有專門的記錄，防止在交接中出現(xiàn)漏洞和“說不清楚”的情況。 第十 、 建筑