【正文】 在地上合同仲裁案中， 摩根公司 要求仲裁庭先行裁決 建工集團 撤場 ，并多次催促加快審理進度；而在地下合同仲裁案中， 摩根公司 則故意拖延提交證據，多次變更仲裁請求，申請質量鑒定，明顯故意拖延審理進度。 首先，所謂建筑工程上的優(yōu)先受償權，是屬于由法律規(guī)定的特種債權人就債務人的特定財產 優(yōu)先受償的權利。摩根公司的這一行為充分顯示其缺乏合作的誠意和起碼的商業(yè)道德，違背了《合同法》所規(guī)定的公平和誠實信用原則，其訂立 “未備案合同 ”的唯一目的就是為了追求幾乎與合同價款相等的巨 額違約金 。摩根公司卻企圖依據根本無效且違法的“未備案合同”，追究我方的工期責任，索要巨額的工期違約金。 ㈥ 工程質量問題； 摩根公司借口工程質量不合格，拒付工程款并向建工集團索賠。該部分工作量的價款應由摩根公司支付。 仲裁請求中，建工集團要求摩根公司支付備案合同價款和相應的違約 金和利息等。 “ 未備案合同 ” 除在 價款、工期、質量要求等 實質性內容上背離了 “ 備案合同 ” 外，更是對整個 “ 備案合同 ” 逐條進行了全面、徹底的修改，而絕非摩根公司所稱僅對 “ 備案合同 ” 進行補充或具體化。 合同管 理部門就合同條款及法律關系進行審查的主要內容 ： 一、合同行為是否為法律限制； 二、合同當事人締約能力是否存在； 三、合同法律關系是否清晰明確； 四、合同主要條款是否完備； 五、合同語言表述是否準確規(guī)范； 六、合同具體條款是否隱含爭議； 七、合同履行是否需要擔保； 八、違約責任的承擔是否公平； 九、合同預付款是否必要和合理； 十、驗收方法是否實用、科學； 十一、質量保證是否完善； 十二、合同價款支付方式是否恰當； 十三、裁決爭議的管轄約定是否合法有效； 十四、合同條款是否符合有關招投標文件的要求。 2 通過合同整體策劃擺正參與項目各方面的重大關系，防止由于一些重大問題的不協調或矛盾而造成工作上的障礙，增加和出現合同風險，造成重大的損失。 二 、 工程建設合同管理的中心任務和主要工作 合同管理的主要工作。由于合同的形成和履行是一個逐步磨合的工程，特別是在合同履行工程 中內外的干擾事件多，合同變更也較多，合同實施必須按變化了的情況不斷地調整，這要求合同管理必須是動態(tài)的。 是指 雖然明知風險事件可能 發(fā)生，但經分析由自己承擔風險更為方便，或者風險較小自己有能力承擔，從而決定自己承擔風險。如果不能及時透徹地分析出風險，就不可能對風險有充分的準備，則在合同履行中很難進行有效的控制。處理工程風險一般有三種方法：控制風險、轉移風險和保留風險。 六 、工程風險管理和處理風險的主要方法 ㈠ 風險預測 風險雖然具有不確定性，但并非不可知，絕大多數是可以預測的。 ㈢ 合同內缺少因第三方影響造成工期延誤或經濟損失的條款。 ㈢ 金融市場因素。施工組織設計的缺陷和漏洞，都對工程造價和工期有著極大影響。由于工程發(fā)包人提供的施工現場有隱患或通水、通電和交通等準備工作不足，帶來承包人不能做好施工前準備工作，給工程開工后帶來后遺癥。 ㈢ 合同管理失控加劇了履約風險。目前屢禁不止、愈演愈烈又花樣翻新的墊資施工和變相墊資施工（擔保、借款、信托等等形式）就是對這個市場的最好注解。第一，“風險”是客觀存在的，不依人們的意志為轉移的，無論人們是否認識或察覺，“風險”隨時隨地可能發(fā)生。 承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工，但未能提供簽證文件證明工程 量發(fā)生的，可以按照當事人提供的其他證據確認實際發(fā)生的工程量。 四 、 有關建設工程施工安裝合同 的司法解釋 ， 《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》 。 工程中送、停電，送、停水，道路開通和封閉的記錄和證明，應由工程師簽證。照片作為證據最清楚和直觀，照片上應注明日期。 第四 、 施工進度計劃和實際施工進度記錄。在標前會議上和在決標前的澄清會議上，發(fā)包人對承辦人問題的書面答復，或雙方簽署的會議紀要；在合同實施工程 中，發(fā)包人、工程師和各承包人定期會商，以研究實際情況，作出的決議或決定。這里 要注意，商討 性和意向性的信件通常不能作為變更指令或合同變更文件。 第三，積累一切可能涉及索賠論證的資料， 對于同監(jiān)理工程師、發(fā)包人研究一切技術問題、進度問題和其他重大問題的會議，應做好文字 記錄，并爭取與會者簽字作文正式文檔資料。 分包人必須具備相應的資質條件。 ㈡ 分包和轉包 （合同轉讓） 以及分包的特別生效要件 總承包人或者勘察、設計、施工承包人經發(fā)包人同意，可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。 因不可抗力不能履行合同的，根據不可抗 力的影響，部分或者全部免除責任，但法律另有規(guī)定的除外。 債權人轉讓權利的，應當通知債務人。 當事人互負債務，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權拒絕其履行要 求。 同時履 行抗辯權 。 當事人應當遵循誠實信用原則，根據合同的性質、目的和交易習慣履行通知、協助、保密等義務。 二 、 合同的效力 ㈠ 合同生效要件 當事人具有相應民事行為能力 意思表示真實 不違反法律和社會公共利益 ㈡合同無效原因 一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益； 惡意串通損害國家、集體或者第三人利益； 以合法形式掩蓋非法目的 損害社會公共利益 違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定 合同中的下列免責條款無效：造成對方人身傷害的； 因故意或重大過失造成對方財產損失的。 承諾可以撤回。 承諾應當在要約確定的期限內到達要約人。 有下列情形之一的，要約失效：拒絕要約的通知到達要約人；要約人依法撤銷要約；承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；受要約人對要約的內容作出實質性變更。 要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應當符合下列規(guī)定：內容具體確定；表明經受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。 這里的協議是指合議，即當事人意思表示一致。 第三講：合同的一般規(guī)定 一 、 合同的訂立 ㈠ 當事人資格要件 民事權利能力 。 要約到達受要約人時生效。 要約邀請 。要約沒有確定承諾期限的，承諾應當依照下列規(guī)定到達：要約以對話方式作出的，應當即時作出承諾，但當事人另有約定的除外；要約以非對話方式作出的，承諾應當在合理期限內到達。撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。 提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的， 該條款無效。 合同生效后，當事人就質量、價款或者報酬、履行地點等內容沒有約定或者約定不明確的，可以協議補充；不能達成補充協議的，按照合同有關條款或者交易習慣確定。 當事人互負債務，沒有先后履行順序的，應當同時履行。先履行一方履行債務不符合約定的，后履行一方有權拒絕其相應的履行要求。未經通知，該轉讓對債務人不發(fā)生效力。當事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責任。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設計、施工承包人向發(fā)包人承擔連帶責任。 三 、 建設工程施工安裝合同的 基本 內容及履行 中應注意的問題 ㈠ 基本 內容 ： 工程范圍、建設工期、中間交工工程的開工和竣工時間、工程質量、工程造價、技術資料交付時間、材料和設備供應責任、撥款和結算、竣工驗收、質量保修范圍和質量保證期、雙方相互協作等條款。第四，建立完整全面 詳細的 的施工記錄、 工程日進度記錄、 每日分小時的氣象記錄、工程進度照片、工程驗收記錄、返工修改記錄、材料入庫記錄、材料 化驗 記錄 、 材料使用記錄、實驗報告、 以及往來函件編號、歸檔記錄制度 ，保存好與其他一切方面的合同文件，尤其是材料供應、設備租賃、承攬加工等方面 。 在合同實施工程中，承辦人對發(fā)包人和工程師的口頭指令和對工程問題的處理意見要及時索取書面證據。它們可作為合同的補充。包括總進度計劃，開工后發(fā)包人的工程師批準的詳細的進度計劃，每月進度修改計劃，實際施工進度記錄，月進度報表等。索賠中常用的有：表示工程進度的照片、隱蔽工程覆蓋前的照片、發(fā)包人責任造成返工和工程損壞的照片等。 合同雙方在工程過程中各種文件和資料的交接都應有一定的手續(xù)，要有專門的記錄，防止在交接中出現漏洞和“說不清楚”的情況。 第一條 建設工程施工合同具有下列情形之一的，應當根據合同法第五十二條第（五）項的規(guī)定，認定無效： 承包人未取得建筑施工企業(yè)資質或者超越資質等級的；沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業(yè)名義的； 建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。 第二十條 當事人約定，發(fā)包人收到竣工結算文件后，在約定期限內不予答復，視為認可竣工結算文件的，按照約定處理。第二，“風險”是不可確定的，這是指“風險”在何時何地發(fā)生，“風險”發(fā)生的形式、規(guī)模及損失程度等，人們均不能事先確定。 由于上述情況的存在，承包企業(yè)在承擔利率、匯率、價格等風險的同時，還必須承受巨額工程款無法回收的風險和巨額或有負債轉為現實負債的風險。合同管理是工程項目管理的難點，也是工程項目管理的永恒主題。 ㈣ 設計變更或圖紙供應不及時。 ㈦ 施工技術水平。金融市場因素包括存貸款利率變動，貨幣貶值等。 ㈣ 發(fā)包人資信因素。在風險理論中，將風險事故發(fā)生率稱為風險概率。 1．控制風險。特別是對風險大的工程更要強化合同分析工作。 第七講：建設工程施工安裝合同的管理 一 、 工程建設合同管理的特點 合同管理的中心任務就是利用合同的正當手段避免風險，并獲取盡可能多的經濟效益。在合同實施工程中，合同