【正文】 建設(shè)工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償 ”。同年 12 月建筑公司持欠條向外貿(mào)公司要款，外貿(mào)公司以原輪胎廠的帳上無此款反映，要款已超過報上規(guī)定的時間為由拒付此款。 當(dāng)前對仲裁協(xié)議的不當(dāng)表述主要有： 如同本案例僅約定仲裁而未選定具體的仲裁委員會； 沿用原工商仲裁的表述，例提交 工商行政管理部門仲裁。仲 裁法自 1995 年 9 月 1 日起施行，甲與丙所訂合同在仲裁法實施前。 1996 年兩幢住宅先后完工，因丙開發(fā)公司拖欠工程款，甲、乙兩建筑公司催討無果， 于 1998 年 4 月分別向紹興仲裁委員會申請仲裁，丙開發(fā)公司認(rèn)為：根據(jù)仲裁法的規(guī)定，仲裁協(xié)議應(yīng)明確約定具體的仲裁機構(gòu)方能有效，甲、乙建筑公司與其簽訂的兩份合同，爭議解決方式雖有仲裁約定，但卻未明確具體的仲裁機構(gòu)，屬無效約定，不能通過仲裁程序解決，為此要求確認(rèn)仲裁協(xié)議無效。建設(shè)工程承包合同可分為 2大類：建筑安裝工程承包合同和勘察設(shè)計合同。 1990 年 8月 9日，該工程如期竣工后，雙方在結(jié)算工程款時，平發(fā)種雞廠又從應(yīng)付天云建筑工程隊的工 程款中扣除了購木材款 36500元。 在審理過程中，原告根據(jù)《工程建設(shè)施工招投標(biāo)管理辦法》的有關(guān)規(guī)定，認(rèn)為被告發(fā)出中標(biāo)通知書表明招投標(biāo)過程中的要約已經(jīng)承諾，按招投標(biāo)文件和《施 工合同示范文本》有關(guān)規(guī)定簽訂工程承包合同是被告的法定義務(wù)。經(jīng)評議原告中標(biāo)。鋅廠應(yīng)當(dāng)承擔(dān)延期付款的責(zé)任。上訴人不僅拒不履行合同約定給付被上訴人工程款，反而當(dāng)被上訴人 20 余次派員前往 上訴人處催付工程款時，上訴人不是推倭，就是躲避，有時竟將被上訴人拒之門外。訴訟費 91010 元，由被告葫蘆島鋅廠負(fù)擔(dān)。因鋅廠拖欠工程款未付，三冶公司起訴到遼寧省高級人民法院。地址：遼寧省錦西市葫蘆島區(qū)馬仗房。在大多數(shù)情況下，合同成立與合同生效是重合的，也就是合同成立時合同也同時生效。所謂承諾是指受要約人同意要約人要約的意思表示。法院判決不能退貨，貨物單價按訂立合同時建筑公司所在地市場價格計算。 案例 35 訂立合同，采取要約、承諾方式 一、案例簡單介紹 某建筑公司急需一批鋼筋，急電某物資公司，請求該公司在一星期之內(nèi)發(fā)貨 20 噸。 其三：嚴(yán)格對照法律，這種承 包模式雖屬違法，但不可忽視的是，這種模式確實已經(jīng)被行業(yè)內(nèi)普遍接受，而且符合市場的發(fā)展方向。在合同無效但無法適用返還原則的情況下，應(yīng)尊重當(dāng)事人就工程價款達成的一致意見，除非原告在一年的法定時效內(nèi)行使了撤銷權(quán)，且人民法院已經(jīng)判決撤銷了該協(xié)議，否則，原告要求重新決算就是沒有法律依據(jù)的，其訴請理應(yīng)駁回。為此，他們慕名來到上海建緯律師事務(wù)所聘請筆者作為其訴訟代理人。建筑公司成 立了由 20 余名管理人員組成的項目部負(fù)責(zé)現(xiàn)場管理、工程質(zhì)量監(jiān)督和安全檢查。建筑安裝工程承包合同是建設(shè)單位與施工單位之間，為完成特定的建筑安裝工程任務(wù)，明確相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 種雞廠拒不給付。在法庭的主持下，原、被告本著互諒互讓的精神，以審價結(jié)論為依據(jù)自愿達成分期還款的和解協(xié)議，原告終以撤訴的方式結(jié)束了本案的訴訟。原告經(jīng)多次催討未果，遂于向法院提起訴訟。因此，合同的口頭形式，理所當(dāng)然的是現(xiàn)行合同法肯定的合同形式。這是立法順應(yīng)科學(xué)技術(shù)發(fā)展的最典型的證明。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書 面形式。 3 個月后，乙企業(yè)以原定鋼材價格過低，為由要求加價，并提出，如果甲企業(yè)同意，雙方立即簽訂書面合同，否則乙企業(yè)將不能按期供貨。 在本案中，二審法院之所以判決建筑公司承擔(dān)償還責(zé)任，就是因為王經(jīng)理在該欠條上注明 “同意從廣場工程款中扣除 ”并加蓋分公司的印章的行為，足以使錢某認(rèn)為其代表了分公司和建筑公司，構(gòu)成了表見代理。 三、律師評析 ——本案符合表見代理特征 本案爭議的焦點是王經(jīng)理的行為是否構(gòu)成表見代理，如果構(gòu)成，則建筑公司依法應(yīng)承擔(dān)支付材料款的法律責(zé)任。因分公司的負(fù)責(zé)人王經(jīng)理在欠條上的簽名及加蓋分公司印章的行為是在委托書有效期期滿之后，故王經(jīng)理的行為只是個人行為，不能代表建筑公司，因此判決趙某給付錢某工程材料款 202100 元。去年 7月，包工頭趙某出具一張欠條給材料商錢某。而工程造價鑒定機構(gòu)必須快速、及時地從專業(yè)技術(shù)的角度公正、公平、合理、合法地進行造價鑒定，并且在日后的庭審或仲裁中為雙方當(dāng)事人解釋其作出的鑒定結(jié)論，做到有理、有利、有節(jié)。 高級人民法院審理后認(rèn)為：建筑公司與水泥公司于 1995 年 11月 24 日簽訂的《建設(shè)工程承包合同書》，內(nèi)容真實、合法、有效。 在法院訴訟中，法院委托立信投資咨詢有限公司對本案工程造價進行鑒定，立信公司根據(jù)雙方提供的 材料單價，于 2021年 11 月作出鑒定結(jié)論：確認(rèn)該項工程總造價為 元。這種方式是信件方式的延伸，但它比信件方式更加快捷、方便。根據(jù)這一定義，合同的書面形式至少包括 3種形式：一是當(dāng)事人共同簽訂的合同書。這是書面承諾。 B單位不允，建材公司便以雙方?jīng)]有簽訂書面合同為由拒收。根據(jù)本條規(guī)定，合同的成立首先應(yīng)當(dāng)按當(dāng)事人意思自治的原則，對合同內(nèi)容協(xié)商一致。一般來說，承諾的生效，是合同訂立的完成，合同成立。至于 貨物按交貨時建筑公司所在地市場價格計算的判決，則是根據(jù)合同法第六十一條雙方 “不能達成補充協(xié)議的 ”，按照第六十二條第二項關(guān)于 “價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行 ……” 的規(guī)定處理的。建筑公司接電后，認(rèn)為物資公司的單價超過以前購買同類鋼筋的價格，去電要求按原來的價格計算貨款。受要約人的意思表示只有具備上述特征才能作為承諾。至于建筑公司，應(yīng)當(dāng)在向甲水泥廠履行義務(wù)后，享有對張某的追索權(quán)和對建筑隊的代位追索權(quán)。建筑公司通過代理人發(fā)出要約，甲水泥廠承諾表示同意，買賣合同成立。 1個月后，張某代表建筑公司將水泥提走，并以自己的名義將其賣給另一建筑隊。三是簽字或者蓋章不在同一時間時，最后簽字或者蓋章的時間為合同成立的時間。正因為承諾沒有生效，合同不成立，建材公司提出提價要求不能說不合理。建筑公司接信后，便按原來傳真的內(nèi)容起草了一份合同確認(rèn)書，并自己先在合同確認(rèn)書上簽了字，然后將該合同確認(rèn)書寄給建材公司，請其簽字后將建筑公司的那份寄回。因此，即使施工企業(yè)與包工頭簽定的合同條款中有著明確約定，法院亦可以違反法律強制性規(guī)定而認(rèn)定該條款無效。盡管本案原、被告雙方簽定的合同名稱為《施工合同書》，但我們不能僅憑合同的名稱來判定該合同的性質(zhì)。 12．因工程質(zhì)量引起的糾紛，發(fā)包人只起訴承包人，在審查中查明有轉(zhuǎn)包的，應(yīng)追加實際施工人為被告，實際施工人與承包人對工程質(zhì)量承擔(dān)連帶責(zé)任。 5．實行總分包辦法的建筑工程，因分包工程產(chǎn)生糾紛后，總承包人和分包人作為共同訴訟人，起訴或應(yīng)訴；如果分包人起訴總承包人，則以分包合同主體作訴訟主體，是否列建設(shè)單位為第三人，視具體案情而定。無奈天王公司只能走上訴訟之路。據(jù)此，法院遂依法作出上述一審判決。含傷殘補助費等總損失 10848元。 2021 年，沒有施工資格證的林才生承包了吉安市高新區(qū)某房地產(chǎn)開發(fā)公司院內(nèi)的水泥路面鋪設(shè)工程。發(fā)包方在達成了價款協(xié)議以后，因為反悔而拒不支付工程款，顯然已經(jīng)構(gòu)成違約，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。 ”招標(biāo)投標(biāo)法強調(diào)應(yīng)當(dāng)按照合同而非投標(biāo)書來履行合同。雙方及建設(shè)銀行在價款協(xié)議書上簽字。 [建設(shè)施工合同糾紛案例 ]建設(shè)工程施工合同糾紛《案例匯編》第三部 篇一 : 建設(shè)工程施工合同糾紛《案例匯編》第三部 案例 21 工程款如何鑒定 ?●***** 一、案情簡單介紹 1996 年 10月，某市富麗大酒店向社會招標(biāo)裝修工程，某市慶輝裝飾有限公司中標(biāo)，在投標(biāo)書上報價提出： “裝修款不超過 100 萬元 ”。 1998年 10 月底，工程經(jīng)驗收后，發(fā)包方同意接受。這就表明如果合同書和 投標(biāo)書的內(nèi)容不一致，則應(yīng)當(dāng)按照合同的規(guī)定來履行。 第三，審計機關(guān)的審計意見不能作為確定工程款的直接依據(jù)。之后，林才生又以每立方米10元的價格將該水泥路面鋪設(shè)工程轉(zhuǎn)包給亦無施工資格證的郭長根、吳少華、吳三元三人合伙施工。上列當(dāng)事人之間互相推諉責(zé)任，于是劉克宣將郭長根、吳少華、吳三元三人以及某房產(chǎn)開發(fā)公司、林才生告到吉安縣法院。 案例 23 如何認(rèn)識訴訟主體 一、案例簡單介紹 2021 年 9月，天王石材裝飾工程有限公司與上海某大廈的業(yè)主簽訂了一份大廈底層大廳的裝修合同。 二、案例評析 以上案例出現(xiàn)了眾多的主體，但是從訴訟法律的角度誰是適合的主體呢，這就需要我們認(rèn)真的辯析。 6．涉及個體建筑隊或個人合伙建筑隊簽訂的建筑承包合同，產(chǎn)生糾紛后，一般應(yīng)以個體建筑隊或個人合伙建筑隊為訴訟主體。 案例 24 正確理解施工企業(yè)與包工頭之間的法律關(guān)系 一、案例簡單介紹 2021 年 2月 6日，被告與原告包工頭宋某簽定了一份《施工合同書》，合同約定將其承包的某公司綜合樓工程發(fā)包給原 告，由原告組織民工施工。從該合同所反映的內(nèi)容來看，該合同實質(zhì)上就是單純的勞務(wù)合同而非工程分包合同，也不是勞務(wù)分包合同。 案例 25 書面合同自雙方當(dāng)事人簽字或蓋章時合同成立 一、案例 簡單介紹 某建筑公司需要方解石 500噸，便電告某建材公司，詢問是否可以供貨，價格多少等等。這時，因方解石漲價，建材公司提出提高價格。 《合同法》第三十二條： “當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。 案例 26 承諾是受要約人同意要約的意思表示 一、案例簡單介紹 某建筑公司委派其職工張某向甲水泥廠求購一批高標(biāo)號水泥5000 噸， 1個月內(nèi)提貨。張某交貨后，因建筑隊拖欠別人材料款過多，別的廠家立即通過司法途徑將該批水泥拍賣還賬。后甲水泥廠要求延遲交貨，甲水泥廠是要約人，建筑公司是受要約人。 《合同法》第二十一條： “承諾是受要約人同意要約的意思表示。應(yīng)當(dāng)說明的是，承諾與要約一樣，是導(dǎo)致合同關(guān)系產(chǎn)生的必不可少的法律行為。物資公司不同意，稱賣給建筑公司的鋼筋是他們在鋼廠提價后購買的，這次給建筑公司開出的單價 只有微薄利潤。 《合同法》第十三條： “當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式。 合同的成立一般應(yīng)當(dāng)具備 3個要件：一是應(yīng)當(dāng)有合同當(dāng)事人。 在理解合同成立的要件時，應(yīng)當(dāng)注意合同成立與合同生效的區(qū)別。雙方成訟，訴至法院。有要約和承諾，雙方協(xié)商一致，合同成立。這種形式將雙方已經(jīng)協(xié)商一致的各種權(quán)利和義務(wù)記載于共同簽署的合同書內(nèi)，便于日后雙方共同遵守。在現(xiàn)代信息社會中，通過先進的電訊、電子計算機手段，可以使當(dāng)事人更加快捷地了解各種商務(wù)信息，及時進行商務(wù)活動。水泥公司對鑒定結(jié)論提出異議，認(rèn)為鑒定的結(jié)論數(shù)額偏高。關(guān)于 50 萬元信用保證金的問題，一審法院認(rèn)為建筑公司將其視為定金，要求雙倍返還的理由不能成立，并駁回其請求的判決是正確的；立信投資咨詢有限公司對本案工程造價進行的鑒定結(jié)論作到了公正、公平、合理、合法，水泥公司的請求不予采納。 在本案中，立信投資咨詢有限公司就很好地做到了一家工程造價鑒定機構(gòu)所應(yīng)承擔(dān)的職責(zé)，為法院的判罰提供強有力的技術(shù)支持。欠條載明： “今欠錢某工程材料款共計人民幣 300000 元，以前所有欠條作廢，以此條為準(zhǔn)。 錢某不服一審判決，提起上訴稱王經(jīng)理當(dāng)時是負(fù)責(zé)分公司經(jīng)營管理的負(fù)責(zé)人，盡管該委托書上有著明確的授權(quán)期限，但有效期限過后，王經(jīng)理仍掌管著分公司 的印章，這足以證明王經(jīng)理依然是分公司的負(fù)責(zé)人、也當(dāng)然是建筑公司的代理人。 所謂表見代理，本屬于無權(quán)代理，但因本人與無權(quán)代理人之間的 關(guān)系，具有外表授權(quán)的特征，致使相對人有理由相信行為人有代理權(quán)而與其發(fā)生法律關(guān)系。 四、友情提示 實踐證明，表見代理責(zé)任已經(jīng)使許多管理不是那么嚴(yán)格的企業(yè)陷入債務(wù)泥潭，成為吞噬企業(yè)資產(chǎn)的黑洞。甲企業(yè)表示反對，并聲稱，如乙企業(yè)到期不履行協(xié)議，將向法院起訴。當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。在現(xiàn)代社會，數(shù)據(jù)電文，已經(jīng)廣泛進入社會的各個生活領(lǐng)域，為人們迅速高效地傳送信息。但由于口頭合同形式在當(dāng)事人發(fā)生糾紛時，當(dāng)事人一方難以取證，保證當(dāng)事人的合法權(quán)益有相當(dāng)難度。 二、處理結(jié)果 原告認(rèn)為：被告委托施工的工程項目屬 “三邊工程 ”，合同雖約定了工程造價及工期，但此類約定由于缺乏施工圖紙和工程量表為依據(jù)，只能作為暫估造價及工期，這種造價及工期的約定處于不確定狀態(tài)。 三、案例評析 本案是關(guān)于工程結(jié)算爭議的確定依據(jù)問題，根據(jù)合同約定的確定結(jié)算爭議的方法 是解決爭議的合同依據(jù)。 2021年 6 月， A 建筑工程隊起訴至法院，要求 種雞廠給付欠款 36500元及相應(yīng)的銀行利息。簽訂建筑安裝工程承包合同，應(yīng)依照《合同法》執(zhí)行。分包合同約定以該建筑公司的中標(biāo)價為結(jié)算依據(jù)，設(shè)計變更、增加工程量引起的價款變化以業(yè)主簽證為準(zhǔn)，建筑公司收取分包工程總價 9％管理費。類似工程價款結(jié)算完畢、并且已付清的情況下再提起訴訟，要求重新按實結(jié)算工程價款的案件，筆者還是第一次