【正文】 是否可以供貨，價(jià)格多少等等。建材公司回函說，我公司可以如數(shù)提供，并提供了價(jià)格、送貨與提貨的不同價(jià)格標(biāo)準(zhǔn)等等。建筑公司在比較了幾家建材公司的價(jià)格后，用傳真方式向建材公司正式提出購買 500噸方解石的請(qǐng)求，同時(shí)還就價(jià)格、交貨方式、交貨日期、交貨地點(diǎn)、違約責(zé)任等方面提出了自己的意見。并要求建材公司能在十天之內(nèi)給予答復(fù)。在發(fā)出傳真后的第八天，建筑公司為了保險(xiǎn)起見，又給建材公司發(fā)去一傳真，提出如果建材公司同意供貨，兩公司最好能夠簽訂一份購銷合同確認(rèn) 書。傳真發(fā)出去當(dāng)天，建筑公司收到建材公司發(fā)來的信函。該信內(nèi)容十分簡(jiǎn)單：同意貴公司意見，準(zhǔn)時(shí)發(fā)貨。建筑公司接信后，便按原來傳真的內(nèi)容起草了一份合同確認(rèn)書，并自己先在合同確認(rèn)書上簽了字，然后將該合同確認(rèn)書寄給建材公司，請(qǐng)其簽字后將建筑公司的那份寄回。這時(shí)，因方解石漲價(jià)，建材公司提出提高價(jià)格。建筑公司不同意，理由是建材公司已經(jīng)用信函作出承諾，合同已經(jīng)成立，合同確認(rèn)書只是對(duì)已經(jīng)成立的合同的確認(rèn)，建材公司應(yīng)當(dāng)按自已的承諾履行合同。于是，建材公司拒絕在合同確認(rèn)書上簽字。兩家糾紛頓起。 二、案例評(píng)析 此案建筑公司認(rèn)為合同已經(jīng)生效的觀點(diǎn)與合同法規(guī)定不相吻合。建筑公司向建材公司發(fā)出購買 500噸方解石的要約后，在建材公司的承諾還未到達(dá)建筑公司時(shí)，又向建材公司要求簽訂合同確認(rèn)書。建材公司的承諾信函雖然到達(dá)建筑公司，但因要求簽訂確認(rèn)書的請(qǐng)求是在合同生效之前提出的，該承諾并未生效。正因?yàn)槌兄Z沒有生效，合同不成立，建材公司提出提價(jià)要求不能說不合理。 《合同法》第三十二條： “當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。 ” 此條是關(guān)于以合同書形式訂立合同時(shí)合同成立的時(shí)間的規(guī)定。 合同書是合同的書面形式之一，它是指當(dāng)事人在協(xié)商一致的基礎(chǔ)上，將雙方協(xié)商的內(nèi)容記載于同一文件中，以此作為雙方真實(shí)意思表示的證明。合同書在形式上除一般合同書外，還包括以信件、數(shù)據(jù)電文訂立合同時(shí)，在合同正式生效前當(dāng)事人又要求簽訂的確認(rèn)書。合同的書面形式除合同書外，還有體現(xiàn)當(dāng)事人要約和承諾的信件、數(shù)據(jù)電文等書面形式。 根據(jù)本條的規(guī)定，當(dāng)事人在運(yùn)用合同書形式訂立合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意以下幾點(diǎn)：一是本條所說的合同書，還包括對(duì)以信件、數(shù)據(jù)電文等書面形式進(jìn)行要約和承諾給予認(rèn)可的確認(rèn)書。二是合同成立的時(shí)間是雙 方當(dāng)事人簽字或者蓋章的時(shí)間。三是簽字或者蓋章不在同一時(shí)間時(shí)，最后簽字或者蓋章的時(shí)間為合同成立的時(shí)間。 案例 26 承諾是受要約人同意要約的意思表示 一、案例簡(jiǎn)單介紹 某建筑公司委派其職工張某向甲水泥廠求購一批高標(biāo)號(hào)水泥5000 噸， 1個(gè)月內(nèi)提貨。張某按建筑公司的要求將傳真發(fā)到甲水泥廠，甲水泥廠給張某回電表示同意。接電傳后，張某將電傳交給建筑公司。半個(gè)月后，甲水泥廠生產(chǎn)水泥的設(shè)備出現(xiàn)問題需要檢修，便又給張某去電，要求推遲半個(gè)月交貨，并請(qǐng)建筑公司在三天之內(nèi)答復(fù)。張某又將電傳轉(zhuǎn) 建筑公司，建筑公司考慮到時(shí)間較緊，不能等，便指示張某回電取消訂貨，公司另派人到乙水泥廠訂貨。因當(dāng)時(shí)水泥緊缺，張某頓生一念，何不乘此機(jī)會(huì)撈一把。打定主意后，張某第三天以建筑公司名義回電甲水泥廠，同意延期提貨。 1個(gè)月后，張某代表建筑公司將水泥提走，并以自己的名義將其賣給另一建筑隊(duì)。張某交貨后，因建筑隊(duì)拖欠別人材料款過多，別的廠家立即通過司法途徑將該批水泥拍賣還賬。建筑隊(duì)無力支付貨款，張某無法支付甲水泥廠貨款。為此，甲水泥廠要求建筑公司支付貨款。建筑公司說我方已經(jīng)取消訂貨，與甲水泥廠已經(jīng)沒有買賣關(guān)系，甲水泥廠將貨 讓張某提走，這是張某與甲水泥廠之間的事，與建筑公司無關(guān)。甲水泥廠無奈，向法院提起訴訟，法院判決建筑公司支付貨款。 二、案例評(píng)析 此案法院判決是正確的。建筑公司向甲水泥廠訂購 5000 噸水泥，建筑公司是要約人，甲水泥廠是受要約人，張某是建筑公司的代理人。建筑公司通過代理人發(fā)出要約，甲水泥廠承諾表示同意，買賣合同成立。后甲水泥廠要求延遲交貨，甲水泥廠是要約人，建筑公司是受要約人。甲水泥廠的要約到達(dá)張某時(shí)，要約生效。這時(shí)，建筑公司決定拒絕承諾，并要求代理人提出取消原合同的要約。由于建筑公司代理人 沒有發(fā)出拒絕承諾的通知和取消合同這一要約的通知，反而代表公司發(fā)出了承諾通知。因張某一直是以建筑公司代理人身份與甲水泥廠發(fā)生聯(lián)系，甲水泥廠沒有理由懷疑張某的行為不是建筑公司的真實(shí)意思表示，故張某的代表建筑公司作出的承諾有效。后張某又代表建筑公司提走貨物，甲水泥廠的合同義務(wù)已經(jīng)履行。因此，甲水泥廠要求建筑公司支付貨款的要求是正當(dāng)?shù)模響?yīng)得到法律的支持。至于建筑公司，應(yīng)當(dāng)在向甲水泥廠履行義務(wù)后，享有對(duì)張某的追索權(quán)和對(duì)建筑隊(duì)的代位追索權(quán)。 《合同法》第二十一條： “承諾是受要約人同意要約的意思表示。 ” 本條是對(duì)承諾概念的規(guī)定。承諾是受要約人同意要約的意思表示。根據(jù)這一表述，承諾有以下幾個(gè)特點(diǎn)：首先，承諾是受要約人的意思表示。其次，承諾是受要約人發(fā)給要約人的意思表示。再次，承諾是受要約人針對(duì)要約人的要約發(fā)出的同意要約人要約的意思表示。第四，承諾應(yīng)當(dāng)是在有效期限內(nèi)作出的意思表示。受要約人的意思表示只有具備上述特征才能作為承諾。應(yīng)當(dāng)說明的是，承諾與要約一樣，是導(dǎo)致合同關(guān)系產(chǎn)生的必不可少的法律行為。正如沒有要約就沒有合同關(guān)系的產(chǎn)生一樣，沒有承諾也同樣沒有合同關(guān)系的出現(xiàn)。因此，研究合同的成立，既要注意要約，也 要注意承諾。 案例 27 合同訂立采取要約、承諾方式 一、案例簡(jiǎn)單介紹 某建筑公司急需一批鋼筋，急電某物資公司，請(qǐng)求該公司在一星期之內(nèi)發(fā)貨 20 噸。物資公司接電報(bào)后，立即回電馬上發(fā)貨。一星期后，貨到建筑公司。 1個(gè)月后，物資公司來電催建筑公司交付貨款，并將每噸鋼筋的單價(jià)和總貨款數(shù)額一并提交建筑公司。建筑公司接電后，認(rèn)為物資公司的單價(jià)超過以前購買同類鋼筋的價(jià)格，去電要求按原來的價(jià)格計(jì)算貨款。物資公司不同意，稱賣給建筑公司的鋼筋是他們?cè)阡搹S提價(jià)后購買的，這次給建筑公司開出的單價(jià) 只有微薄利潤(rùn)。鑒于此情況，建筑公司提出因雙方價(jià)格不能達(dá)成一致，愿意將自己從其他地方購買的同類同型號(hào)鋼筋退給物資公司。物資公司不允，為此訴至法院。法院判決不能退貨；貨物單價(jià)按訂立合同時(shí)建筑公司所在地市場(chǎng)價(jià)格計(jì)算。 二、案例評(píng)析 建筑公司與物資公司之間已經(jīng)就合同的標(biāo)的、數(shù)量通過要約和承諾達(dá)成協(xié)議，雖貨物價(jià)格沒有達(dá)成協(xié)議，但不影響合同的成立。事后，物資公司又按約定按時(shí)發(fā)貨，履行了合同規(guī)定的義務(wù)。建筑公司以事后沒有就價(jià)格事項(xiàng)達(dá)成協(xié)議為由提出退貨，實(shí)際上是否認(rèn)了自己的承諾，故法院判決不能退貨。至于 貨物按交貨時(shí)建筑公司所在地市場(chǎng)價(jià)格計(jì)算的判決，則是根據(jù)合同法第六十一條雙方 “不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的 ”，按照第六十二條第二項(xiàng)關(guān)于 “價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行 ……” 的規(guī)定處理的。 《合同法》第十三條： “當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式。 ” 按照本條規(guī)定，合同的訂立采用要約和承諾方式。所謂要約是指當(dāng)事人希望和他人訂立合同的意思表示。所謂承諾是指受要約人同意要約人要約的意思表示。只有當(dāng)要約人發(fā)出要約，受要約人對(duì)要約作出承諾，說明當(dāng)事人意思表示一致，合同正式成立。按照本 法的規(guī)定，如果當(dāng)事人沒有作出要約和承諾，合同不可能成立。要約和承諾的過程，就是合同訂立的過程。一般來說，承諾的生效，是合同訂立的完成，合同成立。 合同的成立一般應(yīng)當(dāng)具備 3個(gè)要件：一是應(yīng)當(dāng)有合同當(dāng)事人。二是當(dāng)事人訂立合同的意思表示應(yīng)當(dāng)真實(shí)。三是當(dāng)事人訂立合同時(shí)應(yīng)當(dāng)雙方協(xié)商一致。這是合同成立的最重要的要件。雙方當(dāng)事人在協(xié)商時(shí)，按本條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)采用要約和承諾方式；只有在一方的要約和另一方的承諾一致時(shí)，當(dāng)事人的協(xié)商才算一致。上述 3個(gè)要件是合同成立的必要要件，只要不具備這 3個(gè)要件，合同不能成立。 正因?yàn)楫?dāng)事人意思表示一致是合同成立的最重要的要件，本條對(duì)合同成立的當(dāng)事人協(xié)商一致給予了明確的規(guī)定。根據(jù)本條規(guī)定，合同的成立首先應(yīng)當(dāng)按當(dāng)事人意思自治的原則，對(duì)合同內(nèi)容協(xié)商一致。 在理解合同成立的要件時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意合同成立與合同生效的區(qū)別。合同的成立是指當(dāng)事人依法通過要約和承諾的方式協(xié)商一致后，當(dāng)事人之間的合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系的正式確定。合同的生效是指依法成立的合同正式產(chǎn)生法律約束力。 案例 28 合同的書面形式包括信件和數(shù)據(jù)電文 一、案例簡(jiǎn)單介紹 某建材供應(yīng)公司因在某 甲市 A 單位訂購的水泥沒能及時(shí)達(dá)到，不能向客戶交貨，情急之下，立即向乙市 B 單位發(fā)出電報(bào)，要求立即給自己發(fā)出 500 噸水泥，價(jià)錢按過去購買該單位的水泥的價(jià)格計(jì)算。乙市 B 單位收到電報(bào)后，立即回電說：按某建材供應(yīng)公司的意見辦；立即發(fā)貨，貨到貴公司后請(qǐng)將貨款匯到乙市 B 單位帳戶。乙市 B 單位發(fā)貨后，甲市 A 單位的水泥也運(yùn)到某建材公司。兩地水泥均運(yùn)到建材公司后，建材公司沒有更多的銷售渠道，便去電乙市 B單位請(qǐng)求退貨。 B單位不允，建材公司便以雙方?jīng)]有簽訂書面合同為由拒收。雙方成訟，訴至法院。法院判決建材公司敗訴。 二、案 例評(píng)析 此案建材公司之所以敗訴，是因?yàn)榻ú墓九c乙市 B單位雖沒有簽訂正式的書面合同書，但并非它們之間沒有書面合同。它們之間的書面合同是雙方往來的電報(bào)。建材公司需要水泥，發(fā)電報(bào)給乙市 B單位，該電報(bào)提出了購貨的名稱、數(shù)量、價(jià)格、交貨地點(diǎn)等等。很顯然，該電報(bào)具有書面要約性質(zhì)。 B單位收到電報(bào)后立即回電，表示同意按建材公司的意見辦。這是書面承諾。有要約和承諾，雙方協(xié)商一致，合同成立。合同成立后， B單位按約發(fā)貨，履行了合同義務(wù)。建材公司拒收，屬于違約，當(dāng)然敗訴。此案的關(guān)鍵是建材公司僅僅將合同書認(rèn)為是書面合同， 而不知道信件、數(shù)據(jù)電文包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)和電子郵件等均是合同的書面形式，故作出了違約的蠢事。其敗訴理所當(dāng)然。 《合同法》第十一條： “書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。 ” 此條專門為合同的書面形式下定義。根據(jù)這一定義，合同的書面形式至少包括 3種形式：一是當(dāng)事人共同簽訂的合同書。這種形式將雙方已經(jīng)協(xié)商一致的各種權(quán)利和義務(wù)記載于共同簽署的合同書內(nèi)，便于日后雙方共同遵守。這對(duì)于重大的、需要一定時(shí)間才履行的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，是最理想的 1 種合同書面形式。但對(duì)于需要 立即履行、或在較短時(shí)間內(nèi)必須履行的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，這種形式就顯示出其效率低下的不足。二是通過信件的方式共同協(xié)商雙方的權(quán)利義務(wù)。這種方式可以在雙方當(dāng)事人不在同一地點(diǎn)的情況下，通過信件的文字表述，來表達(dá)自己的意愿，最后達(dá)成共識(shí)。三是通過數(shù)據(jù)電文的方式來共同協(xié)商雙方的權(quán)利義務(wù)。數(shù)據(jù)電文包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)和電子郵件。這種方式是信件方式的延伸，但它比信件方式更加快捷、方便。在現(xiàn)代信息社會(huì)中，通過先進(jìn)的電訊、電子計(jì)算機(jī)手段，可以使當(dāng)事人更加快捷地了解各種商務(wù)信息，及時(shí)進(jìn)行商務(wù)活動(dòng)。在商務(wù)活動(dòng)日益頻繁、快捷的情況下 ，將當(dāng)事人以數(shù)據(jù)電文作為共同協(xié)商合同權(quán)利義務(wù)的書面形式，是非常必要的，這對(duì)于適應(yīng)加快經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的節(jié)奏無疑有極大的好處。 案例 29 造價(jià)鑒定 ——司法機(jī)構(gòu)的磨劍石 **** 一、基本案情 1995 年 11月， A水泥公司與 D建筑公司簽訂了一份《水泥生產(chǎn)線擴(kuò)建工程建筑工程承包合同書》，合同約定，由水泥公司提供圖紙，建筑公司包工包料，竣工結(jié)算；自合同簽訂并經(jīng)鑒證生效后，建筑公司先將 50萬元匯入水泥公司賬戶作為信用保證金。合同簽訂后，工程順利開工，并于 1996年 9 月竣工。 1997年 7 月 ，建筑公司、水泥公司和銀行三方就本工程的決算進(jìn)行對(duì)項(xiàng)，核對(duì)了部分工程量，但對(duì)工程單價(jià)未能達(dá)成一致意見，致使三家對(duì)項(xiàng)工作無法繼續(xù)進(jìn)行。同年 11 月 3日，經(jīng)建筑質(zhì)量監(jiān)督站審核，該工程被評(píng)為合格工程。 由于建筑公司、水泥公司和銀行三方對(duì)工程單價(jià)一直未達(dá)成統(tǒng)一， 1998 年 7 月，建筑公司向當(dāng)?shù)胤ㄔ禾崞鹪V訟，請(qǐng)求判令水泥公司支付拖欠的工程款，支付延期付款的違約利息，雙倍返還工程定金100萬元，并承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用。 在法院訴訟中，法院委托立信投資咨詢有限公司對(duì)本案工程造價(jià)進(jìn)行鑒定，立信公司根據(jù)雙方提供的 材料單價(jià)，于 2021年 11 月作出鑒定結(jié)論：確認(rèn)該項(xiàng)工程總造價(jià)為 元。水泥公司對(duì)鑒定結(jié)論提出異議，認(rèn)為鑒定的結(jié)論數(shù)額偏高。 法院審理中認(rèn)為，建筑公司與水泥公司簽訂的《建設(shè)工程承包合同書》，內(nèi)容真實(shí)、合法、有效；立信投資咨詢有限公司對(duì)本案工程總造價(jià)再次進(jìn)行鑒定，程序合法，鑒定結(jié)論做到了公正、公平、合理、合法，應(yīng)予以采用；關(guān)于建筑公司所提出的雙倍返還工程定金100 萬元的請(qǐng)求，由于在雙方的合同中已明確了 50 萬元為信用保證金，且合同已履行完畢、信用保證金已抵扣，建筑公司將其視為定金，要求雙 倍返還的理由不能成立，應(yīng)予以駁回。 二、法院審判 最后，法院依據(jù)《中華人民共和國(guó)民法通則》的有關(guān)條款，判決如下：一、 A水泥公司支付建筑公司尚欠的工程款 ，并從 1996年 9月 20日至付清之日止，按銀行同期貸款利率計(jì)算利息。二、駁回 B 建筑公