【正文】 據(jù)投標書、合同規(guī)定和審計意見來確定工程款，并提起反訴，要求承包方承擔遲延交付工程的責任。因發(fā)包方拒絕，承包方便中止了裝修工程。 1998 年 4 月底，雙方就工程款達成協(xié)議，將裝修款定為 200 萬元，并請建設(shè)銀行進行了審核。劉克宣為此在吉安縣醫(yī)院住院治療11 天，花去醫(yī)療費 3475 元。但是甲方認為天王公司完全在推卸責任，一怒之下將已鋪好的大理石地坪全部鏟除，并責令天王公司按照質(zhì)量不合格返工。 10．實行承包經(jīng)營的施工企業(yè)，產(chǎn)生糾紛后，如果該企業(yè)是法人組織，則由該企業(yè)為訴訟主體，起訴或應(yīng)訴；如果該企業(yè)不是法人組織，則列為發(fā)包人和承包企業(yè)為共同當事人，參加訴訟。何況本案的原告并不是工程分包單位，即使確實存在因原告的原因而導(dǎo)致工期延誤或質(zhì)量缺陷，那也是被告未盡管理職責所致，因此原告不應(yīng)對工期延誤和工程質(zhì)量承擔責任。建筑公司向建材公司發(fā)出購買 500噸方解石的要約后，在建材公司的承諾還未到達建筑公司時，又向建材公司要求簽訂合同確認書。因當時水泥緊缺，張某頓生一念，何不乘此機會撈一把。后張某又代表建筑公司提走貨物，甲水泥廠的合同義務(wù)已經(jīng)履行。一星期后，貨到建筑公司。按照本 法的規(guī)定，如果當事人沒有作出要約和承諾，合同不可能成立。乙市 B 單位發(fā)貨后，甲市 A 單位的水泥也運到某建材公司。 《合同法》第十一條： “書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。同年 11 月 3日，經(jīng)建筑質(zhì)量監(jiān)督站審核，該工程被評為合格工程?？梢哉f，工程造價鑒定結(jié)論是從技術(shù)層面上為法院或仲裁機構(gòu)提供支持，使之能夠更好地履行自己的職責，做出公正的判罰和裁決。但余款錢某久追無果，最后只得訴至法院，要求趙某償還欠款 202100 元，同時要 求建筑公司承擔連帶責任。如相對人非善意或有過失，則本人不承擔責任。由于雙方未采用法定的書面合同形式，合同沒有成立，雙方的口頭約定不具有法律約束力。在人們的社會生活中，人們的衣、食、住、行都與口頭合同形式密切相關(guān)。 被告認為 ：以 “審價單位審定的結(jié)算數(shù)超出了雙方原訂的承包合同暫估的數(shù)額 ”為由，要求重新審核；原告延誤工期，應(yīng)退回節(jié)時獎，承擔工期延誤的違約責任。建設(shè)工程承包合同可分為 2大類：建筑安裝工程承包合同和勘察設(shè)計合同。未料，其中 1 家分包單位竟會在一年半后的 2021 年 6 月將建筑公司告上法庭，稱雙方所簽的合同屬于轉(zhuǎn)包合同，應(yīng)為 無效，要求判令建筑公司按江蘇省定額結(jié)算的分包工程價款支付其 560 余萬元工程款。 ■值得思考的幾個問題 其一：本案中，建筑公司雖然施工了樁基工程，且成立了項目部，全面實施了總包管理，工程質(zhì)量也符合合同約定和國家驗收標準，安全無事故，但由于其將上部主體結(jié) 構(gòu)分包給了 4 家施工單位，違反了《建筑法 )第二十九條 “建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自己完成 ”的法律規(guī)定，因此其與原告簽訂的施工合同屬于無效合同。鑒于此情況，建筑公司提出因雙方價格不能達成一致，愿意將自己從其他地方購買的同類同型號鋼筋退給物資公司。合同的成立是指當事人依法通過要約和承諾的方式協(xié)商一致后，當事人之間的合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系的正式確定。合同簽訂后，三冶公司 1991 年 4 月 1日開始施工， 1991 年 9 月 30 日竣工。所以，從 1991年 10月 1日起上訴人付給被上訴人滯納金是不合理的、不合法的，請求依法撤銷原審第二項判決。被告是上海市某房地產(chǎn)開發(fā)公司，原、被告系一房地產(chǎn)工程項目招投標雙方。 案例 38 工程價款結(jié)算時發(fā)包方拒絕補付工程款引起的糾紛案 一、案例簡單介紹 1989 年 7 月 25日，北京市平谷縣天云建筑工程隊以包工包料的方式承包了北京市平發(fā)肉用種雞廠的種雞孵化室工程。本案發(fā)包方拖欠承包方工程款 的行為是違約行為，按照《民法通則》第一百零六條、第一百一十一條的規(guī)定，應(yīng)承擔民事責任，給付工程款及賠償承包方的經(jīng)濟損失。但簽訂合同時，應(yīng)注意仲裁條款的正確表述，例：“本合同如發(fā)生爭議，提交紹興仲裁委員會仲裁。按《合同法》第二百八十六條 “發(fā)包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款。法院判決 外貿(mào)公司償還建筑公司工程欠款 38萬元及利息。而乙與丙所訂合同是在仲裁法實施后，因仲裁條款的約定不符合仲裁法關(guān)于應(yīng)明確選定仲裁委員會的規(guī)定，且丙對此提出異議，故應(yīng)屬無效。建筑安裝工程承包合同是建設(shè)單位與施工單位之間，為完成特定的建筑安裝工程任務(wù)，明確相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。被告在認識到自己確已違約的前提下，提出要求調(diào)解。原審判決并無不當，應(yīng)予維持。造成未結(jié)算原因是， 10月份被上訴人仍在報 “進度報表 ”，上訴人于 1991 年 11 月 5日發(fā)文催促被上訴人盡快結(jié)算，并于 1991 年11 月 20 日下午專門召開工程結(jié)算會議，被上訴人 1991 年 11 月 16日簽收了文件，并派范冶國等 9名同志出席了此會議。地址：鞍山市立山區(qū)建工街 4號。按照本法的規(guī)定，如果當事人沒有作出要約和承諾，合同不可能成立。一星期后，貨到建筑公司。原告在本案中，是主動要求被告將工程給其施工，并與被告簽訂了工程施工合同，接受了價款包干的造價約定，承諾 “決不藉任何理由要求加價并愿按照本合同造價、期限全部完工。 2021 年 2月。 二、案例評析 人民法院認為：雙方簽訂的建筑安裝合同合法有效，雙方均應(yīng)認真履行。雙方合同既然約定，由甲方委托建行某支行審核，則就應(yīng)以審核認可的工程造價為工程結(jié)算總造價。因此，將數(shù)據(jù)電文作為合同的書面形式從立法上肯定下來，對提高人們的工作效率無疑有極大的益處。 二、案例評析 此案當事人訂立的購買鋼材的合同采用了口 頭形式。在這種情況下，依照《中華人民共和國合同法》第四十九條的規(guī)定， “行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。 ”次日，建筑公司設(shè)立的不具備 法人資格的廣州分公司負責人王經(jīng)理在該欠條上注明 “同意從廣場工程款中扣除 ”，并加蓋分公司的印章。 因此，根據(jù)《中華人民共和 國民事訴訟法》中的有關(guān)規(guī)定，判決如下：維持一審法院做出的民事判決，且一審案件受理費、鑒定費，按原判決執(zhí)行。在商務(wù)活動日益頻繁、快捷的情況下 ，將當事人以數(shù)據(jù)電文作為共同協(xié)商合同權(quán)利義務(wù)的書面形式，是非常必要的，這對于適應(yīng)加快經(jīng)濟活動的節(jié)奏無疑有極大的好處。合同成立后， B單位按約發(fā)貨，履行了合同義務(wù)。合同的成立是指當事人依法通過要約和承諾的方式協(xié)商一致后，當事人之間的合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系的正式確定。 ” 按照本條規(guī)定，合同的訂立采用要約和承諾方式。正如沒有要約就沒有合同關(guān)系的產(chǎn)生一樣，沒有承諾也同樣沒有合同關(guān)系的出現(xiàn)。甲水泥廠的要約到達張某時，要約生效。張某按建筑公司的要求將傳真發(fā)到甲水泥廠，甲水泥廠給張某回電表示同意。建筑公司不同意，理由是建材公司已經(jīng)用信函作出承諾，合同已經(jīng)成立，合同確認書只是對已經(jīng)成立的合同的確認，建材公司應(yīng)當按自已的承諾履行合同。我國建筑法規(guī)定的從業(yè)資格僅指從事建筑活動的 建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位，不包括勞務(wù)。 7．掛靠經(jīng)營關(guān)系的建筑施工企業(yè)以自己的名義或以被掛靠單位的名 義簽訂的承包合同，一般應(yīng)以掛靠經(jīng)營者和被掛靠單位為共同訴訟人，起訴或應(yīng)訴。合同約定天王公司為甲方大廈業(yè)主鋪貼地坪新西米黃 1200 平方米，工期 1 個月。 2021 年 4 月 9 日，林才生雇請的小工劉克宣被鋪設(shè)路面的泥工老板郭長根、吳少華、吳三元叫到鋪設(shè)水泥路面的地方操作震動器，工資由郭長根、吳少華、吳三元負擔。本案中在投標書上報價裝修不超過 100 萬元，但在合同第 3 條規(guī)定： “裝修款暫定 100 萬元，具體預(yù)算由甲方提出后經(jīng)乙方同意，并經(jīng)市建設(shè)銀行審核，一次性包死不變。雙方于 1998年 2月初簽訂工程承包合同書，約定：裝修工程應(yīng)于 1998年 8 月底完成。我國招標投標法第 48條規(guī)定： “中標人應(yīng)當按照合同約定履行義務(wù)，完成中標項目。被告吉安市高新區(qū)某房地產(chǎn)開發(fā)公司及被告林才生對上述賠償款承擔連帶賠償責任。雇員劉克宣在操作震動器時；已明知無蓋排污并的狀況，因為自己不注意導(dǎo)致?lián)p害后果的發(fā)生，應(yīng)自行承擔部分民事責任。 2個以上的法人、其他經(jīng)濟組織或個人合作建設(shè)工程并對合 作建設(shè)工程享有共同權(quán)益的，其中合作一方因與工程的承包人簽訂建設(shè)工程合同發(fā)生糾紛的，其他合作建設(shè)方應(yīng)列為共同原、被告。 那么雙方簽定的合同是否有效 ?原告應(yīng)否承擔工期、質(zhì)量等工程責任 ? 二、案例評析 本案是一起簡單的勞務(wù)糾紛案件。該信內(nèi)容十分簡單：同意貴公司意見，準時發(fā)貨。二是合同成立的時間是雙 方當事人簽字或者蓋章的時間。建筑公司向甲水泥廠訂購 5000 噸水泥，建筑公司是要約人，甲水泥廠是受要約人，張某是建筑公司的代理人。第四，承諾應(yīng)當是在有效期限內(nèi)作出的意思表示。建筑公司以事后沒有就價格事項達成協(xié)議為由提出退貨，實際上是否認了自己的承諾，故法院判決不能退貨。 正因為當事人意思表示一致是合同成立的最重要的要件，本條對合同成立的當事人協(xié)商一致給予了明確的規(guī)定。 B單位收到電報后立即回電，表示同意按建材公司的意見辦。數(shù)據(jù)電文包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)和電子郵件。請求二審法院查清事實，依法改判扣減相應(yīng)的工程造價款。 案例 30 表見代理企業(yè)應(yīng)高度關(guān)注的法律責任 一、基本案情 ——追認欠條惹事端 2021 年初，江蘇某建筑公司承建了廣州某廣場工程。遂判決建筑公司對債務(wù)承擔連帶清償責任。 案例 31 當事人訂立合同有多種形式 一、案例簡單介紹 甲施工企業(yè)與乙建材企業(yè)達成口頭協(xié)議，由乙企業(yè)在半年之內(nèi)供應(yīng)甲企業(yè) 50 噸鋼材。這里所說的 “有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容 ”，除傳統(tǒng)的用書面文字表現(xiàn)合同 內(nèi)容外，還包括用數(shù)據(jù)電文表現(xiàn)合同內(nèi)容的方式。施工過程中，被告已支付工程款 120萬元，尚拖欠工程款 30 萬元。 A建筑工程隊經(jīng)核算當即提出其扣除購木材款屬再次扣除，是計算失誤，要求立即給付多扣的工程款 36500元。工程開工 1個月后，由于工期非常緊，該公司在搭設(shè)了臨時設(shè)施、施工完樁基工程后，將工程分給 4家具有相應(yīng)的資質(zhì)的施工單位包干施工。該合意是雙方真實意思的表示，不違 反國家法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，應(yīng)屬有效。能用最合理的造價建造合格工程的施工企業(yè)都將成為建筑市場的合法主體。所謂要約是指當事人希望和他人訂立合同的意思表示。 案例 36 因建筑工程承包合同糾紛提起上訴案 上訴人：葫蘆島鋅廠。 被告葫蘆島鋅廠于本判決生效后 10 日內(nèi)給付原告三冶公司上述款項的滯納金，已先予執(zhí)行的 500 萬元款項的滯納金，從執(zhí)行之日起沖抵。支付工程款，鋅廠關(guān)于拖欠三冶公司工程款 元未付，是 因其曾經(jīng)通知三冶公司進行結(jié)算，該公司不予理睬，以及雙方未對帳，工程款尚未確定，拖欠工程款是三冶公司主觀故意所致的上訴理由不能成立。原告聘請上海市建緯律師事務(wù)所朱樹英、趙萍律師為代理人，起訴到上海市中級人民法院，要求判令被告履行中標通知書，與原告簽訂工程合同。 建設(shè)工程承包合同是指建設(shè)單位和施工單位之間，為了完成一定建設(shè)工程項目，而明確相互權(quán)利義務(wù)的協(xié)議。根據(jù)我國法律的規(guī)定，一般都不具有溯及力。同年 5 月，外貿(mào)公司在某市報紙上刊登啟示通知與原輪胎廠有業(yè)務(wù)聯(lián)系者，見報后 1個月內(nèi)來該廠辦理有關(guān)手續(xù)，過期不予辦理。輪胎廠拖欠建筑公司的工程款本應(yīng)由輪胎廠承擔法律責任，但該廠已被外貿(mào)公司兼并，其債權(quán)債務(wù)應(yīng)由外貿(mào)公司承擔，外貿(mào)公司拒絕付款無法律依據(jù)，建筑公司可與外貿(mào)公司協(xié)議將該工程折價以支付工程價款，也可以直接申請人民法院將該工程依法拍賣，建筑公司可就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。仲裁法頒布后工商仲裁已撒消； 約定并不存在的機構(gòu)仲裁，例：嵊州仲裁委員會仲 裁等， 違反 “或裁或?qū)?”規(guī)定，約定仲裁同時又約定訴訟，例：由紹興仲裁委員會仲裁或向人民法院起訴。紹興仲裁委員會審查后作出處理決定：甲與丙合同約定的仲裁條款有效，駁回丙要求認定無效的申請；乙與丙合同約定的仲裁條款無效。天云建筑工程隊經(jīng)核算當即提出其扣除購木材款屬再次扣除，是計算失誤，要求立即給付多扣的工程款 36500元。被告由上海市建設(shè)工程招投標管理辦公室見證，于1993 年 12 月 14 日向原告發(fā)出中標通知書。上訴人無視客觀存在的不容否認的事實，在上訴狀中強詞奪理，把拖欠工程款的責任強加給被上訴人，并請求最高人民法院支持上訴人不承擔拖欠工程款償付滯納金的要求，被上訴人認為這顯然是毫無道理的。在原審訴期間，三冶公司自愿放棄趕工費和提前竣工獎 30萬元的訴訟請求；原審法院先予執(zhí)行 500 萬元工程款給三冶公司。但在有些情況下，合同雖然已經(jīng)成立但卻沒有生效。 二、案情評析 建筑公司與物資公司之間已經(jīng)就合同的標的、數(shù)量通過要約和承諾達成協(xié)議，雖然貨物價格沒有達成協(xié)議，但不影響合同的成立。如果司法審判中再堅持 “無效合同，按實結(jié)算 ”的原則，毫無疑問將放大其副作用。類似工程價款結(jié)算完畢、并且已付清的情況下再提起訴訟，要求重新按實結(jié)算工程價款的案件，筆者還是第一次遇到。簽