【正文】 同，不能采用口頭協(xié)議，而應(yīng)當(dāng)采用法定的書面合同形式。 ◆ 企業(yè)應(yīng)當(dāng)制定行之有效的對外訂立合同管理制度和印章管理制度，加強(qiáng)對各級管理人員從事商務(wù)活動的監(jiān)管。所謂無過失是指相對人對自己不知行為人無代理權(quán)一事在主 觀上沒有過失。 ”的規(guī)定，故王經(jīng)理的行為屬于表見代理行為，其當(dāng)時(shí)所行使的行為是職務(wù)行為而非個人行為。 之后，趙某償還錢某 100000 元，其中有 30000 元是經(jīng)分公司支付的。如：北京仲裁委員會依據(jù)《中華人民共和國仲裁法》、《北京仲裁委員會仲裁規(guī)則》，參考《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》、《人民法院司法鑒定工作暫行規(guī)定》、《人民法院對外委托司法鑒定管理規(guī)定》等規(guī)定制定出臺了《關(guān)于工程造價(jià)鑒定機(jī)構(gòu)及其鑒定工作的暫行規(guī)定》，并已于 2021年 8 月 20日開始實(shí)施。由此可見，工程造價(jià)鑒定結(jié)論在法院審理或仲裁機(jī)構(gòu)受理工作中會起到至關(guān)重要的作用。案件受理費(fèi) 47525 元、鑒定費(fèi) 30000 元，共計(jì) 77525元，由建筑公司承擔(dān) 70000 元，水泥公司承擔(dān) 7525元。 1997年 7 月 ，建筑公司、水泥公司和銀行三方就本工程的決算進(jìn)行對項(xiàng)，核對了部分工程量，但對工程單價(jià)未能達(dá)成一致意見，致使三家對項(xiàng)工作無法繼續(xù)進(jìn)行。這種方式可以在雙方當(dāng)事人不在同一地點(diǎn)的情況下，通過信件的文字表述，來表達(dá)自己的意愿，最后達(dá)成共識。其敗訴理所當(dāng)然。建材公司需要水泥，發(fā)電報(bào)給乙市 B單位，該電報(bào)提出了購貨的名稱、數(shù)量、價(jià)格、交貨地點(diǎn)等等。乙市 B 單位收到電報(bào)后，立即回電說：按某建材供應(yīng)公司的意見辦；立即發(fā)貨，貨到貴公司后請將貨款匯到乙市 B 單位帳戶。雙方當(dāng)事人在協(xié)商時(shí)，按本條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)采用要約和承諾方式；只有在一方的要約和另一方的承諾一致時(shí)，當(dāng)事人的協(xié)商才算一致。只有當(dāng)要約人發(fā)出要約，受要約人對要約作出承諾，說明當(dāng)事人意思表示一致，合同正式成立。 二、案例評析 建筑公司與物資公司之間已經(jīng)就合同的標(biāo)的、數(shù)量通過要約和承諾達(dá)成協(xié)議，雖貨物價(jià)格沒有達(dá)成協(xié)議，但不影響合同的成立。物資公司接電報(bào)后，立即回電馬上發(fā)貨。其次，承諾是受要約人發(fā)給要約人的意思表示。因張某一直是以建筑公司代理人身份與甲水泥廠發(fā)生聯(lián)系，甲水泥廠沒有理由懷疑張某的行為不是建筑公司的真實(shí)意思表示，故張某的代表建筑公司作出的承諾有效。甲水泥廠無奈，向法院提起訴訟，法院判決建筑公司支付貨款。張某又將電傳轉(zhuǎn) 建筑公司，建筑公司考慮到時(shí)間較緊，不能等，便指示張某回電取消訂貨，公司另派人到乙水泥廠訂貨。合同的書面形式除合同書外，還有體現(xiàn)當(dāng)事人要約和承諾的信件、數(shù)據(jù)電文等書面形式。 二、案例評析 此案建筑公司認(rèn)為合同已經(jīng)生效的觀點(diǎn)與合同法規(guī)定不相吻合。在發(fā)出傳真后的第八天，建筑公司為了保險(xiǎn)起見，又給建材公司發(fā)去一傳真，提出如果建材公司同意供貨，兩公司最好能夠簽訂一份購銷合同確認(rèn) 書。當(dāng)然承包單位可以將某些單項(xiàng)工程分包并確定分包工程的工期、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，但顯然不能將整體工程的工期、質(zhì)量責(zé)任轉(zhuǎn)嫁給分包單位；分包單位僅對自己分包工程的工期、質(zhì)量負(fù)責(zé)，而不對整體工程的 工期和質(zhì)量負(fù)責(zé)。截止 2021 年 1 月 10日，被告共支付原告工程款 50 余萬元，尚欠 32 萬余元未付，故原告提起訴訟，要求被告按合同約定立即支付工程款。 9．以籌建或臨時(shí)機(jī)構(gòu)的名義發(fā)包工程，涉訟后，如果該單位已經(jīng) 合法批準(zhǔn)成立，應(yīng)由其作為訴訟主體起訴或應(yīng)訴；如該單位僅是臨時(shí)的機(jī)構(gòu)，尚未辦理正式審批手續(xù)的，或該臨時(shí)機(jī)構(gòu)被撤銷的，由成立或開辦該單位的組織進(jìn)行起訴或應(yīng)訴。 3．借用營業(yè)執(zhí)照、資質(zhì)證書及他人名義簽訂的建筑承包合同，涉訴后，由借用人和出借人為共同訴訟人，起訴或應(yīng)訴。最后天王公司提出由于這些情況甲方應(yīng)對施工質(zhì)量負(fù)主要責(zé)任，要求先結(jié)算工程款，再就修復(fù)商議。林才生承包工程后又將工程轉(zhuǎn)包給同樣沒有相應(yīng)施工資質(zhì)的郭長根、吳少華、吳三元施工也有過錯。劉克宣是白天開始操作震動器，在掉入井中之前已知道該井未加蓋，亦承認(rèn)自己是不小心踏入井中。然而他們互相推諉責(zé)任，被雇員告上法庭。根據(jù)合同第 3條規(guī)定來看，實(shí)際上確定的是 1 個待定價(jià)款條款，也就是說，合同中并沒有著明確規(guī)定具體的工程款，所謂 ”暫定 100 萬元 ”并不是最終的工程款，不能認(rèn)為工程款是 100 萬元。發(fā)包方認(rèn)為應(yīng)當(dāng)根據(jù)投標(biāo)書、合同規(guī)定和審計(jì)意見來確定工程款的觀點(diǎn)，是不能成立的。同年 3月初，承包方向發(fā)包方提出因?yàn)槟承┭b修項(xiàng)目調(diào)整及材料漲價(jià)等原因，工程造價(jià)應(yīng)提高至 300 萬元。 ”合同簽訂后，發(fā)包方向承包方支付了 30萬元預(yù)付款。 二、案情分析 問題的爭議主要在于工程款的確定。 第二，關(guān)于合同的價(jià)款。 案例 22 層層轉(zhuǎn)包無資質(zhì)雇主雖易仍擔(dān)責(zé) 一、案例簡單介紹 一雇員受一名雇主雇請做工，中途被另外三人叫去為其干其他活而發(fā)生事故，造成雇員傷殘。該排污井周圍沒有設(shè)置警示標(biāo)志。某房產(chǎn)開發(fā)公司明知林才生不具備相應(yīng)的施工資質(zhì)，仍然將工程發(fā)包給他施工有過錯。在這種環(huán)境下石材地坪上沾染上了其他裝修用的黏結(jié)劑等物質(zhì)，非常難清除；并有其他裝修材料在未完成的石材地坪上運(yùn)載導(dǎo)致多處裂縫；再者地基水泥未干就進(jìn)行石材鋪貼造成了接縫處有水斑。 2．建筑施工企業(yè)的分支機(jī)構(gòu)簽訂的建筑承包合同，產(chǎn)生糾紛后，一般以該分支機(jī)構(gòu)作為訴訟主體，如該分支機(jī)構(gòu)不具有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，則應(yīng)追加該建筑企業(yè)為共同訴訟人。 8．因轉(zhuǎn)包產(chǎn)生的合同糾紛，如發(fā)包人起訴，應(yīng)列轉(zhuǎn)包人和被轉(zhuǎn)包人作為共同被告；如因轉(zhuǎn)包合同產(chǎn)生糾紛，以轉(zhuǎn)包人和被轉(zhuǎn)包人為訴訟主體，建設(shè)單位列為第三人；多層次轉(zhuǎn)包的，除訴訟當(dāng)事人外，應(yīng)將其他列為第三人。 2021 年 12 月 31 日，原、被告雙方進(jìn)行了結(jié)算，被告應(yīng)支付原告工程款共計(jì) 825000元。 由于施工企業(yè)與包工頭之間是勞務(wù)合同關(guān)系，而非工程分包合同關(guān)系或勞務(wù)分包關(guān)系，因此施工企業(yè)不能將質(zhì)量、安全、工期等工程責(zé)任轉(zhuǎn)嫁給包工頭。并要求建材公司能在十天之內(nèi)給予答復(fù)。兩家糾紛頓起。合同書在形式上除一般合同書外，還包括以信件、數(shù)據(jù)電文訂立合同時(shí)，在合同正式生效前當(dāng)事人又要求簽訂的確認(rèn)書。半個月后，甲水泥廠生產(chǎn)水泥的設(shè)備出現(xiàn)問題需要檢修，便又給張某去電，要求推遲半個月交貨，并請建筑公司在三天之內(nèi)答復(fù)。建筑公司說我方已經(jīng)取消訂貨，與甲水泥廠已經(jīng)沒有買賣關(guān)系，甲水泥廠將貨 讓張某提走，這是張某與甲水泥廠之間的事，與建筑公司無關(guān)。由于建筑公司代理人 沒有發(fā)出拒絕承諾的通知和取消合同這一要約的通知，反而代表公司發(fā)出了承諾通知。根據(jù)這一表述，承諾有以下幾個特點(diǎn)：首先，承諾是受要約人的意思表示。 案例 27 合同訂立采取要約、承諾方式 一、案例簡單介紹 某建筑公司急需一批鋼筋，急電某物資公司，請求該公司在一星期之內(nèi)發(fā)貨 20 噸。法院判決不能退貨；貨物單價(jià)按訂立合同時(shí)建筑公司所在地市場價(jià)格計(jì)算。所謂承諾是指受要約人同意要約人要約的意思表示。這是合同成立的最重要的要件。 案例 28 合同的書面形式包括信件和數(shù)據(jù)電文 一、案例簡單介紹 某建材供應(yīng)公司因在某 甲市 A 單位訂購的水泥沒能及時(shí)達(dá)到，不能向客戶交貨，情急之下，立即向乙市 B 單位發(fā)出電報(bào)，要求立即給自己發(fā)出 500 噸水泥，價(jià)錢按過去購買該單位的水泥的價(jià)格計(jì)算。它們之間的書面合同是雙方往來的電報(bào)。此案的關(guān)鍵是建材公司僅僅將合同書認(rèn)為是書面合同， 而不知道信件、數(shù)據(jù)電文包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)和電子郵件等均是合同的書面形式，故作出了違約的蠢事。二是通過信件的方式共同協(xié)商雙方的權(quán)利義務(wù)。合同簽訂后，工程順利開工，并于 1996年 9 月竣工。二、駁回 B 建筑公司的其他訴訟請求。 三、點(diǎn)評與提示 本案是一起工程款結(jié)算糾紛，雙方的矛盾焦點(diǎn)主要集中在工程造價(jià)鑒定的結(jié)論上。 為了改變這種狀況，保障仲裁工作的順利進(jìn)行，提高工程造價(jià)鑒定工作的質(zhì)量和效率，規(guī)范鑒定機(jī)構(gòu)的委托及管理工作，我國許多司法機(jī)構(gòu)都已經(jīng)相繼出臺了一些規(guī)定和辦法。這份由建筑公司出具的 “法人授權(quán)委托書 ”，主要內(nèi)容為 “授權(quán)王 為其代理人，負(fù)責(zé)分公司的經(jīng)營管理，有效期限從 2021年 1月 31日至 2021年 6月 31日止 ”。王經(jīng)理在欠條上簽字蓋章確認(rèn)債務(wù)的行為符合《中華人民共和國合同法》第四十九條 “行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán) 或代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。所謂善意是指相對人不知道也不應(yīng)當(dāng)知道行為人所為的事項(xiàng)并無代理權(quán)，而且這種不知道并非相對人的疏忽或懈怠所致。 ◆ 在未明情況下，不要輕易為本公司以外的人員、公司和其他組織提供轉(zhuǎn)帳等便利，因?yàn)橄蛩颂峁┺D(zhuǎn)帳等便利，該單位往往被認(rèn)為已認(rèn)可行為人的行為。此案是關(guān)于工礦產(chǎn)品買賣合同，按照國務(wù)院《工礦產(chǎn)品購銷合同條例》第四條的規(guī)定，除即時(shí)清清者外，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。從是否可以用有形的方式表現(xiàn)所載內(nèi)容的角度，合同可以分為書面形式、口頭形式；從是否存在當(dāng)事人的約定來劃分，合同可以分為約定形式和法定形式。很顯然，國家立法對合同的書面形式給予了極大的關(guān)注，并希望社會關(guān)系參加者能夠采用書面形式的，盡量采用書面形式，以便減少合同糾紛。雙方在合同中約定暫估土建總造價(jià)為 100 萬元；合同還具體約定了工程竣工結(jié)算方式： “各單位工程竣工后 1 個月內(nèi)乙方提交工程竣工結(jié)算書，由甲方委托建設(shè)銀行審核，以審核認(rèn)可的工程造價(jià)為工程結(jié)算造價(jià)。根據(jù)這一條款的約定，建行某支行審核認(rèn)可的工程結(jié)算具有法律效力，任何一方都不得擅自反悔。 案例 33 工程價(jià)款結(jié)算時(shí)發(fā)包方拒絕補(bǔ)付工程款引起的糾紛案 一、案例簡單介紹 2021 年 7月 25 日， 市 A建筑工程隊(duì)以包工包料 的方式承包了該市 肉用種雞廠的種雞孵化室工程。據(jù)此，依照《中華人民共和國民法通則》第一百零六條，第一百一十一條之規(guī)定判決， 種雞廠給付 A建筑工程隊(duì) 工程款 36500元及賠償 A建筑工程隊(duì)經(jīng)濟(jì)損失 元。本案發(fā)包方拖欠承包方工程款的行為是違約行為，按照 《民法通則》第一百零六條、第一百一十一條的規(guī)定，應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任，給付工程款及賠償承包方的經(jīng)濟(jì)損失。 2021年 12月，建筑公司根據(jù)業(yè)主審定的工程總價(jià)與各施工單位分別進(jìn)行了結(jié)算， 4 家施工單位均簽字蓋章予以認(rèn)可。經(jīng)全所律師討論，筆者針對本案的爭議焦點(diǎn)準(zhǔn)備了如下答辯意見： 首先，被告與原告已就分包工程價(jià)款結(jié)算完畢，原告已經(jīng)蓋章確認(rèn)，被告已經(jīng)按雙方確認(rèn)的結(jié)算付清了全部工程款，雙方的權(quán)利義務(wù)已經(jīng)終結(jié)，原告的訴請沒有依據(jù)。對這種背信棄義、破壞市場交易安全的行為，人民法院不應(yīng)支持。 其四：最高人民法院中確定的 “合同無效，工程驗(yàn)收合格的，按有效合同處理價(jià)款糾紛 ”的原則不僅保障了建筑工程的質(zhì)量，同時(shí)維護(hù)了市場誠信，平衡了當(dāng)事人的利益。建筑公司接電后，認(rèn)為物資公司的單價(jià)超過以前購買同類鋼筋的價(jià)格，去電要求按原來的價(jià)格計(jì)算 貨款。根據(jù)《合同法》第十三條規(guī)定： “當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式 ”。一般 來說，承諾的生效，是合同訂立的完成，合同成立。對于已經(jīng)成立但沒有生效的合同，當(dāng)事人不能隨意解除；如要解除合同應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人協(xié)商或通過訴訟程序解決。該合同第 9 條規(guī)定工程尾款全部竣工后一次結(jié)清，第 11 條規(guī)定鋅廠支付三冶公司趕工費(fèi)和提前竣工獎 30萬元。 遼寧省高級人民法院審理認(rèn)為：原、被告之間簽訂的工程建筑承包合同有效。由于被上訴人未按時(shí)進(jìn)行工程結(jié)算，該工程無法確定工程收入實(shí)現(xiàn)，無法確定雙方的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系，所以上訴人沒有違背合同書的規(guī)定。在本案中，被上訴人系債權(quán)人，當(dāng)時(shí)被上訴人正處于資金緊張，急 需工程款給工人開工資，在如此嚴(yán)峻的形勢下，作為被上訴人怎能不主動結(jié)算呢？上訴人所謂的償付被上訴人滯納金的理由是不能成立的，上訴人對拖欠工程款負(fù)有全部責(zé)任，請貴院駁回上訴人上訴，維持原判，以切實(shí)維護(hù)被上訴人的合法權(quán)益。二審案件受理費(fèi) 91010 元，由葫蘆島鋅廠承擔(dān)。工程開工后，被告借故遲遲不同意簽訂工程承包合同。 本案是上海市中級人民法院當(dāng)時(shí)受理的訴訟標(biāo)的最大的一起房地產(chǎn)建筑糾紛案，案件由于被告不了解工程招投標(biāo)的專門規(guī)定而引起。 二、案例評析 人民法院認(rèn)為：雙方簽訂的建筑安裝合同合法有效，雙方均應(yīng)認(rèn)真履行。在建筑工程承包合同中承包方的主要義務(wù)有按照合同約定的時(shí)間、質(zhì)量完成建筑安裝任務(wù)等，發(fā)包方的主要義務(wù)有提供施工所必要的設(shè)計(jì)圖紙、給付工程款，包工不包料的，要保證供應(yīng)施工所需要的建筑材料。根據(jù)《中華人民共和國仲裁法》的規(guī)定，仲裁協(xié)議應(yīng)具以下內(nèi)容： 請求仲裁的意思表示； 仲裁事項(xiàng)； 選定的仲裁委員會。因此要求糾紛解決程序的及時(shí)高效。合同規(guī)定：工程項(xiàng)目為 6層樓招待所，建筑面積為 平方米，總造價(jià) 108 萬元； 1993 年 5 月 20 日開工，同年 12月 25 日竣工；合同生效后 10日預(yù)付 48萬元的材料款，工程 竣工后辦理竣工決算；工程按施工詳圖及國家施工、驗(yàn)收規(guī)范施工，執(zhí)行國家質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。工程竣工后，雙方驗(yàn)收結(jié)算，明確了工程價(jià)款，輪胎廠扣除預(yù)付款 48 萬元，竣工后支付工程款 22 萬元，還應(yīng)向建筑公司支付余款