【正文】 第五篇：勞動爭議調(diào)解仲裁法試題勞動爭議調(diào)解仲裁法試題一、單項(xiàng)選擇題1.《勞動法》于（）年發(fā)布，其中第十章對勞動爭議進(jìn)行了規(guī)定。用人單位在競業(yè)限制條款中約定的違約金過分高于實(shí)際損失的，人民法院、勞動爭議仲裁委員會可以依據(jù)勞動者的請求對違約金數(shù)額予以適當(dāng)調(diào)整?！稄V東省工資支付條例》規(guī)定工資支付臺帳應(yīng)當(dāng)至少保存二年，因此勞動者如果追索兩年前的加班工資，對兩年前的考勤、工資支付情況需由勞動者舉證證明。以廣州市目前的最低工資標(biāo)準(zhǔn)860元作為計算基數(shù)，勞動仲裁終局裁決的上限為10320元。根據(jù)《意見》第十一條的規(guī)定，勞動爭議仲裁過程中，用人單位可能出現(xiàn)逃匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)等情形的，勞動者可以憑勞動爭議仲裁委員會的《受理通知書》，向用人單位住所地人民法院提出財產(chǎn)保全申請。全省各級法院、勞動爭議仲裁委員會在以后的勞動爭議處理中要嚴(yán)格加以適用，對符合條件的勞動者要求簽訂無固定期限勞動合同的，要依法予以支持。各級勞動爭議仲裁機(jī)構(gòu)要不斷提高把握和化解社會矛盾、把握和疏導(dǎo)社情民意、把握和理解法律精神的能力，在處理勞動爭議案件過程中積極引導(dǎo)勞動爭議雙方當(dāng)事人用平和、柔性的方式解決爭議，減少對抗性和尖銳性，把妥善解決爭議與推動發(fā)展和諧勞動關(guān)系緊密結(jié)合。三是提高保護(hù)勞動者生活生存能力。裁審銜接順暢、裁審標(biāo)準(zhǔn)統(tǒng)一，有利于廣大人民群眾依法維護(hù)合法權(quán)益，有利于節(jié)約勞動仲裁、司法資源，有利于實(shí)現(xiàn)社會的和諧穩(wěn)定。今年《勞動合同法》實(shí)施后，部分企業(yè)存在的用工不規(guī)范、管理不到位、關(guān)系不清楚等問題逐步暴露，勞動者維權(quán)意識提高，我省勞動爭議大量上升。用人單位惡意規(guī)避《勞動合同法》第十四條的下列行為，應(yīng)認(rèn)定為無效行為，勞動者的工作年限和訂立固定期限勞動合同的次數(shù)仍應(yīng)連續(xù)計算：（一）為使勞動者“工齡歸零”，迫使勞動者辭職后重新與其簽訂勞動合同的；（二）通過設(shè)立關(guān)聯(lián)企業(yè)，在與勞動者簽訂合同時交替變換用人單位名稱的；（三）通過非法勞務(wù)派遣的；（四）其他明顯違反誠信和公平原則的規(guī)避行為。《意見》對于民主議定程序、勞動者拒簽勞動合同的法律后果、規(guī)避簽訂無固定期限勞動合同行為的效力、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金與賠償金是否并用等問題，統(tǒng)一了全省法院、勞動爭議仲裁委員會的執(zhí)法尺度。勞動者起訴后撤訴或因超過起訴期間被駁回起訴的，用人單位自收到裁定書之日起三十日內(nèi)可以向勞動爭議仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷仲裁裁決?！叭N銜接”是指審判程序與仲裁程序的銜接、審判程序中案件管轄的銜接、新舊調(diào)處機(jī)制之間的銜接。廣東作為經(jīng)濟(jì)大省、勞動爭議案件收案數(shù)一直居全國首位，約占此類案件全國法院收案總數(shù)的近三分之一。該賠償金的計算年限自2008年1月1日起計算，以前的工作年限按《勞動法》的規(guī)定計算賠償金。但折算后的正常工作時間工資低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的除外?！秳趧雍贤ā穼?shí)施后，用人單位未按當(dāng)?shù)匾?guī)定的險種為其建立社會保險關(guān)系，勞動者請求解除勞動合同并要求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的，應(yīng)予支持，但經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金支付年限應(yīng)從2008年1月1日起開始計算。第二十一條 自用工之日起一個月內(nèi)，勞動者與用人單位就簽訂勞動合同事項(xiàng)協(xié)商不一致，用人單位提出終止勞動關(guān)系的，無須支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。用人單位招用已享受養(yǎng)老保險待遇或退休金的人員，雙方形成的用工關(guān)系應(yīng)按雇傭關(guān)系處理。用人單位向人民法院申請撤銷仲裁裁決被駁回的，又在執(zhí)行程序中以相同理由提出不予執(zhí)行申請的，人民法院不予支持。勞動者起訴后撤訴或因超過起訴期間被駁回起訴的，用人單位自收到裁定書之日起三十日內(nèi)可以向勞動爭議仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷仲裁裁決。第七條《勞動爭議調(diào)解仲裁法》中規(guī)定的“三日”、“五日”，均指工作日。受理破產(chǎn)申請的法院是中級法院的，中級法院可以指定基層人民法院審理上述案件。本意見施行前下發(fā)的有關(guān)指導(dǎo)意見與本意見規(guī)定不一致的，以本意見的規(guī)定為準(zhǔn)。該規(guī)定，也是與《廣東省工資支付條例》關(guān)于工資支付臺賬應(yīng)當(dāng)至少保存兩年的規(guī)定保持一致。釋義：本條規(guī)定采取了舉證責(zé)任倒置的做法。本條規(guī)定在一定程度上平衡了上述問題。用人單位在競業(yè)限制條款中約定的違約金過分高于實(shí)際損失的，人民法院、勞動爭議仲裁委員會可以依據(jù)勞動者的請求對違約金數(shù)額予以適當(dāng)調(diào)整。釋義：本條主要規(guī)定了兩點(diǎn)：一是法不溯及既往，勞動合同法的適用起始時間為2008年1月1日；二是關(guān)于社會保險的特別規(guī)定。而對于本條第二款的規(guī)定則是針對目前仲裁實(shí)務(wù)中較為常見的一種變相規(guī)避行為，即一些企業(yè)或企業(yè)集團(tuán)存在通過內(nèi)部轉(zhuǎn)換崗位、調(diào)動等行為，以及某些經(jīng)營者通過惡意設(shè)立“皮包公司”交替使用簽定勞動合同等行為，上述行為對勞動者的權(quán)益侵害是明顯的，但由于勞動合同簽署的主體確實(shí)發(fā)生了變化，在法無明文規(guī)定以前，法院或仲裁機(jī)關(guān)囤于勞動關(guān)系、法律關(guān)系的事實(shí)狀態(tài)而無法有效克服前述困境，本條的規(guī)定為處理上述難題提供了法律上的依據(jù)。故此，一方面是基于合同自由的考慮，即在一個月內(nèi)勞資雙方仍無法達(dá)成勞動合同一致意見的，可認(rèn)為勞動關(guān)系雖然在用工之日已經(jīng)事實(shí)建立，但因勞動合同無法達(dá)成導(dǎo)致雙方就建立勞動關(guān)系的意思表示基礎(chǔ)欠缺，而雙方又均無過錯，可視為合同協(xié)商不成，在此情況下用人單位提出終止勞動關(guān)系的，無須支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。第二十一條 自用工之日起一個月內(nèi)，勞動者與用人單位就簽訂勞動合同事項(xiàng)協(xié)商不一致，用人單位提出終止勞動關(guān)系的，無須支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。釋義：《外國人在中國就業(yè)管理規(guī)定》對于外國人、港澳臺地區(qū)居民在中國內(nèi)地就業(yè)作出了特別的規(guī)定，本條基于上述規(guī)定作出。目前實(shí)踐中存在兩種不同的意見，一種意見認(rèn)為我國法律規(guī)定了勞動者的退休年齡，因此超過該退休年齡的人員就不能成為勞動法所規(guī)定的勞動者，不能與用人單位建立勞動關(guān)系，進(jìn)而言之，則該等人員也不應(yīng)納入工傷或社會保險，而只能統(tǒng)一按照雇傭關(guān)系的法律規(guī)定通過民事訴訟程序來處理；另一種意見則認(rèn)為用人單位錄用超齡勞動者不違反法律法規(guī)的禁止性規(guī)定，故此應(yīng)當(dāng)認(rèn)為勞動關(guān)系。但是，當(dāng)用人單位對構(gòu)成工傷并無異議的時候，則按照“自證其是”的原則，主張方就無須再另行舉證了。第十四條 根據(jù)審理撤銷仲裁裁決、執(zhí)行仲裁裁決案件的實(shí)際需要，人民法院可以向作出原裁決的勞動爭議仲裁委員會調(diào)閱案卷。勞動者在仲裁裁決生效或者人民法院判決生效后三個月內(nèi)未申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，用人單位要求解除保全的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除保全措施。第十條 勞動者就終局裁決向基層人民法院起訴，而用人單位依據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十九條的規(guī)定向中級人民法院申請撤銷仲裁裁決的，中級人民法院應(yīng)不予受理。第七條《勞動爭議調(diào)解仲裁法》中規(guī)定的“三日”、“五日”，均指工作日。在建設(shè)工程施工過程中，作為實(shí)際施工人的自然人與其非法招用的勞動者產(chǎn)生糾紛，勞動者申請仲裁或起訴的，應(yīng)將具備用工主體資格的發(fā)包方列為被訴人或被告，并可視案情需要將施工的自然人、轉(zhuǎn)包人、違法分包人列為被訴人或被告、第三人。第三條 勞動者與用人單位因住房公積金產(chǎn)生的爭議，不作勞動爭議處理。本意見施行前下發(fā)的有關(guān)指導(dǎo)意見與本意見規(guī)定不一致的，以本意見的規(guī)定為準(zhǔn)。但約定的正常工作時間工資低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的除外?！秳趧雍贤ā穼?shí)施后，用人單位未及時足額支付勞動報酬，勞動者請求解除勞動合同并要求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的，應(yīng)予支持。第二十二條 用人單位惡意規(guī)避《勞動合同法》第十四條的下列行為，應(yīng)認(rèn)定為無效行為，勞動者的工作年限和訂立固定期限勞動合同的次數(shù)仍應(yīng)連續(xù)計算：（一）為使勞動者“工齡歸零”，迫使勞動者辭職后重新與其簽訂勞動合同的；（二）通過設(shè)立關(guān)聯(lián)企業(yè)，在與勞動者簽訂合同時交替變換用人單位名稱的；（三）通過非法勞務(wù)派遣的；（四）其他明顯違反誠信和公平原則的規(guī)避行為。外國人、港澳臺地區(qū)居民已經(jīng)付出勞動的，由用人單位參照合同約定支付勞動報酬。人民法院在辦理上述案件過程中作出的裁定，應(yīng)當(dāng)送作出原裁決的勞動爭議仲裁委員會。勞動者的申請符合《民事訴訟法》第九十三條規(guī)定的，人民法院依法作出財產(chǎn)保全的裁定。第九條 《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十七條應(yīng)作如下理解：（一）勞動者追索勞動報酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金或賠償金，其仲裁請求涉及數(shù)項(xiàng)，分項(xiàng)計算數(shù)額不超過當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)十二個月金額的，仲裁裁決為終局裁決；（二）勞動者要求按國家法定標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行工作時間、享受休息休假的爭議，以及勞動者與用人單位發(fā)生本意見第二條規(guī)定的社會保險爭議，仲裁裁決為終局裁決。在建設(shè)工程施工過程中，作為實(shí)際施工人的自然人與其非法招用的勞動者產(chǎn)生糾紛，勞動者申請仲裁或起訴的，應(yīng)將具備用工主體資格的發(fā)包方列為被訴人或被告，并可視案情需要將施工的自然人、轉(zhuǎn)包人、違法分包人列為被訴人或被告、第三人。如在處理此類案件時遇到問題，請及時報告省法院民一庭或省勞動爭議仲裁委員會辦公室。受理破產(chǎn)申請的法院是中級法院的，中級法院可以指定基層人民法院審理上述案件。第七條 《勞動爭議調(diào)解仲裁法》中規(guī)定的“三日”、“五日”，均指工作日。勞動者起訴后撤訴或因超過起訴期間被駁回起訴的，用人單位自收到裁定書之日起三十日內(nèi)可以向勞動爭議仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷仲裁裁決。用人單位向人民法院申請撤銷仲裁裁決被駁回的，又在執(zhí)行程序中以相同理由提出不予執(zhí)行申請的，人民法院不予支持。用人單位招用已享受養(yǎng)老保險待遇或退休金的人員，雙方形成的用工關(guān)系應(yīng)按雇傭關(guān)系處理。第二十一條 自用工之日起一個月內(nèi)，勞動者與用人單位就簽訂勞動合同事項(xiàng)協(xié)商不一致，用人單位提出終止勞動關(guān)系的，無須支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金?！秳趧雍贤ā穼?shí)施后，用人單位未按當(dāng)?shù)匾?guī)定的險種為其建立社會保險關(guān)系，勞動者請求解除勞動合同并要求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的，應(yīng)予支持，但經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金支付年限應(yīng)從2008年1月1日起開始計算。但折算后的正常工作時間工資低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的除外。該賠償金的計算年限自2008年1月1日起計算，以前的工作年限按《勞動法》的規(guī)定計算賠償金。第二條 下列爭議，應(yīng)作為勞動爭議處理：（一）勞動者與用人單位因養(yǎng)老保險繳費(fèi)年限發(fā)生的爭議；（二）勞動者以用人單位未為其繳納社會保險費(fèi)導(dǎo)致其損失為由，要求用人單位支付工傷、失業(yè)、生育、醫(yī)療待遇和賠償金的；（三）勞動者以用人單位降低其繳納社會保險費(fèi)的工資標(biāo)準(zhǔn)導(dǎo)致其損失為由，要求用人單位承擔(dān)工傷待遇損失的。釋義：本條是關(guān)于破產(chǎn)程序中相關(guān)問題的銜接及法院管轄權(quán)方面的規(guī)定，屬于程序性規(guī)定，意在完善程序以便更有效的保障勞動者的合法權(quán)益。人民法院在審查時可以要求勞動者提供勞動爭議仲裁委員會出具的《受理通知書》及尚未裁決的證明?！币虼?，當(dāng)相關(guān)調(diào)解協(xié)議達(dá)成或勞動報酬確定后，可依照上述規(guī)定條件申請支付令。釋義：以上幾條均是關(guān)于程序方面的解釋及細(xì)化，與《勞動爭議調(diào)解仲裁法》的規(guī)定原則保持了一致。第十二條 勞動爭議仲裁委員會依據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十四條的規(guī)定將先予執(zhí)行裁決移送被執(zhí)行人住所地或財產(chǎn)所在地的基層人民法院執(zhí)行時，應(yīng)向人民法院提供以下材料：（一）移送執(zhí)行函（函中注明案件雙方當(dāng)事人的聯(lián)系電話及住所）；（二）先予執(zhí)行的裁決書；（三）裁決書的送達(dá)證明。但下列情形除外：（一）用人單位對構(gòu)成工傷并無異議的；（二）非法用工單位與非法用工中的傷亡人員就賠償問題發(fā)生爭議的。第十七條 用人單位招用已達(dá)法定退休年齡但未享受養(yǎng)老保險待遇或退休金的人員，雙方形成的用工關(guān)系可按勞動關(guān)系處理。第十八條 外國人、港澳臺地區(qū)居民在中國內(nèi)地就業(yè)產(chǎn)生的用工關(guān)系應(yīng)按勞動關(guān)系處理。釋義：許多企業(yè)的規(guī)章制度并沒有完全依照《勞動合同法》第四條第二款規(guī)定的民主程序來實(shí)施，本條的規(guī)定就是為了處理這一問題而設(shè)置的?！?。華為的“辭職門”事件發(fā)生后，各界對于通過其采取的讓員工先辭職再重新上崗并重簽合同的處理方式產(chǎn)生了極大的爭議，引發(fā)了勞動合同法頒行后的第一個全民大討論，在此過程中包括全國總工會等在內(nèi)的諸多政府主管部門均對此發(fā)表了自己的見解，該行為的法律效力問題成為焦點(diǎn)問題。第二十四條 勞動者以用人單位在《勞動合同法》實(shí)施前未按當(dāng)?shù)匾?guī)定的險種繳納社會保險費(fèi)為由，請求解除勞動合同并要求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的，不予支持。釋義：本條是就 《勞動合同法》頒行后相關(guān)規(guī)定之間的銜接及適用方面的規(guī)定。第二十七條 用人單位與勞動者雖然未書面約定實(shí)際支付的工資是否包含加班工資，但用人單位有證據(jù)證明已支付的工資包含正常工作時間工資和加班工資的，可以認(rèn)定用人單位已支付的工資包含加班工資。第二十九條 勞動者主張加班工資，用人單位否認(rèn)有加班的，用人單位應(yīng)對勞動者未加班的事實(shí)負(fù)舉證責(zé)任。相信是基于傾斜保護(hù)的原因考慮，本條作出上述規(guī)定，該規(guī)定作出后，毫無疑問，用人單位將面臨巨大的壓力，人資部門稍有疏忽，或管理流程存在漏洞，必將釀成巨大的損失。用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資，其中加付的一倍工資不納入經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金或賠償金的計算基數(shù)。第二條 下列爭議，應(yīng)作為勞動爭議處理：（一）勞動者與用人單位因養(yǎng)老保險繳費(fèi)年限發(fā)生的爭議；（二）勞動者以用人單位未為其繳納社會保險費(fèi)導(dǎo)致其損失為由，要求用人單位支付工傷、失業(yè)、生育、醫(yī)療待遇和賠償金的；（三）勞動者以用人單位降低其繳納社會保險費(fèi)的工資標(biāo)準(zhǔn)導(dǎo)致其損失為由，要求用人單位承擔(dān)工傷待遇損失的。當(dāng)事人以勞動爭議仲裁委員會逾期未作出仲裁裁決而直接向人民法院提起訴訟的，人民法院經(jīng)審查確實(shí)不存在鑒定、延誤送達(dá)、移送管轄、案件排期及等待工傷復(fù)議、訴訟、評殘結(jié)論等中止事由的，應(yīng)予以受理。第十條 勞動者就終局裁決向基層人民法院起訴，而用人單位依據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十九條的規(guī)定向中級人民法院申請撤銷仲裁裁決的，中級人民法院應(yīng)不予受理。勞動者確因經(jīng)濟(jì)困難不能提供財產(chǎn)擔(dān)保的，也可提供保證人擔(dān)保。但下列情形除外：（一）用人單位對構(gòu)成工傷并無異議的；（二）非法用工單位與非法用工中的傷亡人員就賠償問題發(fā)生爭議的。第二十條 用人單位在《勞動合同法》實(shí)施前制定的規(guī)章制度，雖未經(jīng)過《勞動合同法》第四條第二款規(guī)定的民主程序，但內(nèi)容未違反法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，并已向勞動者公示或告知的，可以作為用人單位用工管理的依據(jù)。第二十三條 用人單位變更名稱、法定代表人、主要負(fù)責(zé)人或者投資人，不影響勞動合同的履行，勞動者的工作年限應(yīng)連續(xù)計算。至工作交接完成時，用人單位尚未承諾給予勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?