【正文】 包含正常工作時間工資和加班工資的，可以認定用人單位已支付的工資包含加班工資。但約定的正常工作時間工資低于當?shù)刈畹凸べY標準的除外。第三十條 《勞動合同法》實施后，用人單位違法解除或終止勞動合同，勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)按《勞動合同法》的規(guī)定向勞動者支付賠償金，但無需另行支付經(jīng)濟補償金。本意見施行前下發(fā)的有關(guān)指導(dǎo)意見與本意見規(guī)定不一致的，以本意見的規(guī)定為準。需要留意的是，由于該原則過于彈性化且容易導(dǎo)致裁判機關(guān)受到案外因素影響，如何平衡上述問題將會極大的考驗裁判機關(guān)的司法智慧。第三條 勞動者與用人單位因住房公積金產(chǎn)生的爭議，不作勞動爭議處理。受理破產(chǎn)申請的法院是中級法院的，中級法院可以指定基層人民法院審理上述案件。在建設(shè)工程施工過程中，作為實際施工人的自然人與其非法招用的勞動者產(chǎn)生糾紛，勞動者申請仲裁或起訴的，應(yīng)將具備用工主體資格的發(fā)包方列為被訴人或被告，并可視案情需要將施工的自然人、轉(zhuǎn)包人、違法分包人列為被訴人或被告、第三人。當事人以勞動爭議仲裁委員會逾期未作出仲裁裁決而直接向人民法院提起訴訟的，人民法院經(jīng)審查確實不存在鑒定、延誤送達、移送管轄、案件排期及等待工傷復(fù)議、訴訟、評殘結(jié)論等中止事由的，應(yīng)予以受理。第七條《勞動爭議調(diào)解仲裁法》中規(guī)定的“三日”、“五日”，均指工作日。申請書應(yīng)當寫明請求給付金錢或者有價證券的數(shù)量和所根據(jù)的事實、證據(jù)。第十條 勞動者就終局裁決向基層人民法院起訴，而用人單位依據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十九條的規(guī)定向中級人民法院申請撤銷仲裁裁決的，中級人民法院應(yīng)不予受理。中級人民法院在受理用人單位撤銷仲裁裁決的申請后，或基層人民法院在受理勞動者對于終局裁決不服的案件后，均應(yīng)在開庭審理前審查是否同時存在撤銷仲裁之訴和勞動者不服終局裁決的起訴，以便兩級法院就有關(guān)案件進行協(xié)調(diào)和溝通。勞動者在仲裁裁決生效或者人民法院判決生效后三個月內(nèi)未申請人民法院強制執(zhí)行，用人單位要求解除保全的，人民法院應(yīng)當解除保全措施。”本條是對上述規(guī)定的重申。第十四條 根據(jù)審理撤銷仲裁裁決、執(zhí)行仲裁裁決案件的實際需要，人民法院可以向作出原裁決的勞動爭議仲裁委員會調(diào)閱案卷。第十五條 用人單位沒有為勞動者繳納工傷保險費，勞動者請求用人單位承擔其工傷待遇，卻不能提供勞動行政部門作出的工傷認定書的，勞動爭議仲裁委員會應(yīng)裁決不予支持，人民法院應(yīng)裁定駁回其起訴。但是，當用人單位對構(gòu)成工傷并無異議的時候，則按照“自證其是”的原則，主張方就無須再另行舉證了?！备鶕?jù)法不溯及既往原則，2008年5月1日前發(fā)生的勞動爭議案件，有關(guān)仲裁時效和起訴權(quán)的規(guī)定仍適用《勞動法》，而不應(yīng)當適用《勞動爭議調(diào)解仲裁法》。目前實踐中存在兩種不同的意見，一種意見認為我國法律規(guī)定了勞動者的退休年齡，因此超過該退休年齡的人員就不能成為勞動法所規(guī)定的勞動者，不能與用人單位建立勞動關(guān)系，進而言之，則該等人員也不應(yīng)納入工傷或社會保險，而只能統(tǒng)一按照雇傭關(guān)系的法律規(guī)定通過民事訴訟程序來處理；另一種意見則認為用人單位錄用超齡勞動者不違反法律法規(guī)的禁止性規(guī)定，故此應(yīng)當認為勞動關(guān)系。這一問題，是各用人單位或用工單位必須嚴加注意的。釋義：《外國人在中國就業(yè)管理規(guī)定》對于外國人、港澳臺地區(qū)居民在中國內(nèi)地就業(yè)作出了特別的規(guī)定，本條基于上述規(guī)定作出。但規(guī)章制度或者重大事項的內(nèi)容未違反法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，不存在明顯不合理的情形，并已向勞動者公示或告知，勞動者沒有異議的，可以作為勞動仲裁和人民法院裁判的依據(jù)。第二十一條 自用工之日起一個月內(nèi)，勞動者與用人單位就簽訂勞動合同事項協(xié)商不一致，用人單位提出終止勞動關(guān)系的，無須支付經(jīng)濟補償金?！?、“用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當向勞動者每月支付二倍的工資。故此，一方面是基于合同自由的考慮，即在一個月內(nèi)勞資雙方仍無法達成勞動合同一致意見的，可認為勞動關(guān)系雖然在用工之日已經(jīng)事實建立，但因勞動合同無法達成導(dǎo)致雙方就建立勞動關(guān)系的意思表示基礎(chǔ)欠缺，而雙方又均無過錯，可視為合同協(xié)商不成，在此情況下用人單位提出終止勞動關(guān)系的，無須支付經(jīng)濟補償金。釋義：本條的相關(guān)條款設(shè)計都具有明顯的針對性。而對于本條第二款的規(guī)定則是針對目前仲裁實務(wù)中較為常見的一種變相規(guī)避行為，即一些企業(yè)或企業(yè)集團存在通過內(nèi)部轉(zhuǎn)換崗位、調(diào)動等行為，以及某些經(jīng)營者通過惡意設(shè)立“皮包公司”交替使用簽定勞動合同等行為，上述行為對勞動者的權(quán)益侵害是明顯的，但由于勞動合同簽署的主體確實發(fā)生了變化，在法無明文規(guī)定以前，法院或仲裁機關(guān)囤于勞動關(guān)系、法律關(guān)系的事實狀態(tài)而無法有效克服前述困境，本條的規(guī)定為處理上述難題提供了法律上的依據(jù)。”，本條只是再次重申了上述規(guī)定。釋義：本條主要規(guī)定了兩點：一是法不溯及既往，勞動合同法的適用起始時間為2008年1月1日；二是關(guān)于社會保險的特別規(guī)定?！秳趧雍贤ā穼嵤┖?，用人單位未及時足額支付勞動報酬，勞動者請求解除勞動合同并要求用人單位支付經(jīng)濟補償金的，應(yīng)予支持。用人單位在競業(yè)限制條款中約定的違約金過分高于實際損失的，人民法院、勞動爭議仲裁委員會可以依據(jù)勞動者的請求對違約金數(shù)額予以適當調(diào)整。本指導(dǎo)意見將相關(guān)《合同法》條文直接套用，不諦是一次解放思想，是一次極大的突破。本條規(guī)定在一定程度上平衡了上述問題。釋義：結(jié)合目前的司法實踐，不管是勞動者還是用人單位，必須建立一種觀念，即行為首先必須符合相關(guān)法律法規(guī)的強制性要求或不觸犯強制禁止性規(guī)定，比如在本條中所涉及的最低工資標準；其次是合同自由及約定優(yōu)先，勞資雙方之間有關(guān)工資、補貼或獎金等的約定是一種對價的產(chǎn)物，雙方可以自由的進行交換的協(xié)商及達成交換的一致，而由此達成的協(xié)議或約定司法機關(guān)一般都會確認其法律效力，用一句經(jīng)濟學的話說就是讓市場去自行調(diào)節(jié)，對于用人單位而言，如何善加規(guī)范，建立合法合理的用工體制及薪酬體系是必須認真考慮的問題。釋義：本條規(guī)定采取了舉證責任倒置的做法。但加班與否的事實，由勞動者舉證的難度較大，而對于用人單位來說，則將面臨管理成本的上升，上述問題，已并非單純的理論問題，原因很簡單，不論將舉證責任置于哪一方，都是可以找到充足理由進行支持的。該規(guī)定，也是與《廣東省工資支付條例》關(guān)于工資支付臺賬應(yīng)當至少保存兩年的規(guī)定保持一致。該賠償金的計算年限自2008年1月1日起計算，以前的工作年限按《勞動法》的規(guī)定計算賠償金。本意見施行前下發(fā)的有關(guān)指導(dǎo)意見與本意見規(guī)定不一致的，以本意見的規(guī)定為準。廣東省高級人民法院 廣東省勞動爭議仲裁委員會 二00八年六月二十三日為了及時公正處理勞動爭議案件，依據(jù)《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》（以下簡稱《勞動爭議調(diào)解仲裁法》）、《中華人民共和國勞動合同法》（以下簡稱《勞動合同法》）等有關(guān)規(guī)定，結(jié)合我省實際情況，提出如下指導(dǎo)意見：第一條 人民法院、勞動爭議仲裁委員會處理勞動爭議案件應(yīng)遵循平等保護勞動者和用人單位合法權(quán)益、充分利用勞動仲裁資源和合理配置審判資源、合法公正及時、法不溯及既往、法律效果與社會效果相統(tǒng)一等原則。受理破產(chǎn)申請的法院是中級法院的，中級法院可以指定基層人民法院審理上述案件。第六條 當事人以勞動爭議仲裁委員會逾期未作出受理決定而直接向人民法院提起訴訟的，勞動者應(yīng)向人民法院提交勞動爭議仲裁委員會出具的已接受其申請材料的憑證及尚未受理的證明。第七條《勞動爭議調(diào)解仲裁法》中規(guī)定的“三日”、“五日”，均指工作日。申請人的仲裁請求同時涉及仲裁終局裁決和非終局裁決事項的，勞動爭議仲裁委員會應(yīng)分別就仲裁終局裁決與非終局裁決事項作出裁決。勞動者起訴后撤訴或因超過起訴期間被駁回起訴的，用人單位自收到裁定書之日起三十日內(nèi)可以向勞動爭議仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷仲裁裁決。勞動者在仲裁裁決生效或者人民法院判決生效后三個月內(nèi)未申請人民法院強制執(zhí)行，用人單位要求解除保全的，人民法院應(yīng)當解除保全措施。用人單位向人民法院申請撤銷仲裁裁決被駁回的，又在執(zhí)行程序中以相同理由提出不予執(zhí)行申請的，人民法院不予支持。第十五條 用人單位沒有為勞動者繳納工傷保險費，勞動者請求用人單位承擔其工傷待遇，卻不能提供勞動行政部門作出的工傷認定書的，勞動爭議仲裁委員會應(yīng)裁決不予支持，人民法院應(yīng)裁定駁回其起訴。用人單位招用已享受養(yǎng)老保險待遇或退休金的人員，雙方形成的用工關(guān)系應(yīng)按雇傭關(guān)系處理。第十九條 外國企業(yè)常駐代表機構(gòu)、港澳臺地區(qū)企業(yè)未通過涉外就業(yè)服務(wù)單位直接招用中國雇員的，應(yīng)認定有關(guān)用工關(guān)系為雇傭關(guān)系。第二十一條 自用工之日起一個月內(nèi)，勞動者與用人單位就簽訂勞動合同事項協(xié)商不一致，用人單位提出終止勞動關(guān)系的，無須支付經(jīng)濟補償金?！秳趧雍贤ā穼嵤┣?，用人單位已按國家和省有關(guān)主輔分離輔業(yè)改制、劣勢企業(yè)關(guān)閉退出和富余人員安置等規(guī)定，辦理了解除勞動合同手續(xù)并依法支付經(jīng)濟補償金的，工作年限不連續(xù)計算?！秳趧雍贤ā穼嵤┖?，用人單位未按當?shù)匾?guī)定的險種為其建立社會保險關(guān)系，勞動者請求解除勞動合同并要求用人單位支付經(jīng)濟補償金的，應(yīng)予支持，但經(jīng)濟補償金支付年限應(yīng)從2008年1月1日起開始計算。第二十六條 用人單位與勞動者約定競業(yè)限制的，應(yīng)當在競業(yè)限制期限內(nèi)依法給予勞動者經(jīng)濟補償，用人單位未按約定支付經(jīng)濟補償?shù)?，勞動者可要求用人單位履行競業(yè)限制協(xié)議。但折算后的正常工作時間工資低于當?shù)刈畹凸べY標準的除外。第二十九條 勞動者主張加班工資，用人單位否認有加班的，用人單位應(yīng)對勞動者未加班的事實負舉證責任。該賠償金的計算年限自2008年1月1日起計算，以前的工作年限按《勞動法》的規(guī)定計算賠償金。法律法規(guī)、司法解釋有新規(guī)定的，按法律法規(guī)、司法解釋的規(guī)定執(zhí)行。廣東作為經(jīng)濟大省、勞動爭議案件收案數(shù)一直居全國首位，約占此類案件全國法院收案總數(shù)的近三分之一。此次，聯(lián)合制定下發(fā)的《指導(dǎo)意見》，首開全國“裁審統(tǒng)一標準”的先河?！叭N銜接”是指審判程序與仲裁程序的銜接、審判程序中案件管轄的銜接、新舊調(diào)處機制之間的銜接。二是審判程序中案件管轄的銜接。勞動者起訴后撤訴或因超過起訴期間被駁回起訴的，用人單位自收到裁定書之日起三十日內(nèi)可以向勞動爭議仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷仲裁裁決。對于勞動爭議糾紛中常見的“三無”情況(即:無固定期限勞動合同關(guān)系；無加班費計算方法；無經(jīng)民主議定程序規(guī)章)，以及社會關(guān)注的熱點問題等，《指導(dǎo)意見》也作了具體規(guī)定，主要體現(xiàn)在以下幾個方面：一是進一步明確勞動爭議案件的受理范圍?！兑庖姟穼τ诿裰髯h定程序、勞動者拒簽勞動合同的法律后果、規(guī)避簽訂無固定期限勞動合同行為的效力、經(jīng)濟補償金與賠償金是否并用等問題，統(tǒng)一了全省法院、勞動爭議仲裁委員會的執(zhí)法尺度?！比腔貞?yīng)了社會關(guān)注的熱點問題。用人單位惡意規(guī)避《勞動合同法》第十四條的下列行為，應(yīng)認定為無效行為，勞動者的工作年限和訂立固定期限勞動合同的次數(shù)仍應(yīng)連續(xù)計算：（一）為使勞動者“工齡歸零”，迫使勞動者辭職后重新與其簽訂勞動合同的；（二）通過設(shè)立關(guān)聯(lián)企業(yè)，在與勞動者簽訂合同時交替變換用人單位名稱的；（三）通過非法勞務(wù)派遣的；（四）其他明顯違反誠信和公平原則的規(guī)避行為。同時，我們也看到了，勞動立法、司法和執(zhí)法活動關(guān)系到勞動者的切身利益，關(guān)系到企業(yè)的健康發(fā)展，關(guān)系到整個社會的和諧穩(wěn)定。今年《勞動合同法》實施后，部分企業(yè)存在的用工不規(guī)范、管理不到位、關(guān)系不清楚等問題逐步暴露，勞動者維權(quán)意識提高，我省勞動爭議大量上升?！吨笇?dǎo)意見》的出臺回應(yīng)了當前社會關(guān)心的熱點問題，破解了案件處理難題，首開全國“裁審聯(lián)合發(fā)文”和“裁審統(tǒng)一標準”先河，是我們解放思想學習討論活動與破解難題相結(jié)合的重要成果。裁審銜接順暢、裁審標準統(tǒng)一，有利于廣大人民群眾依法維護合法權(quán)益，有利于節(jié)約勞動仲裁、司法資源，有利于實現(xiàn)社會的和諧穩(wěn)定。一是提高案件處理效率。三是提高保護勞動者生活生存能力。五是加強與人民法院的溝通配合。各級勞動爭議仲裁機構(gòu)要不斷提高把握和化解社會矛盾、把握和疏導(dǎo)社情民意、把握和理解法律精神的能力，在處理勞動爭議案件過程中積極引導(dǎo)勞動爭議雙方當事人用平和、柔性的方式解決爭議，減少對抗性和尖銳性，把妥善解決爭議與推動發(fā)展和諧勞動關(guān)系緊密結(jié)合。據(jù)了解，《意見》也是《勞動爭議調(diào)解仲裁法》、《勞動合同法》實施后，高級法院、勞動仲裁委在貫徹實施過程中制定的第一部指導(dǎo)性意見，具有較強的創(chuàng)新性和可操作性，將為最高法院制定有關(guān)司法解釋提供重要借鑒。全省各級法院、勞動爭議仲裁委員會在以后的勞動爭議處理中要嚴格加以適用，對符合條件的勞動者要求簽訂無固定期限勞動合同的，要依法予以支持。問：《意見》對涉及退休人員、外國人、外國企業(yè)代表機構(gòu)等特殊主體的用工關(guān)系作了哪些特別規(guī)定？答：《意見》規(guī)定，用人單位招用已達到法定退休年齡但未享受養(yǎng)老保險待遇或退休金的人員，雙方形成的用工關(guān)系可按勞動關(guān)系處理；已享受養(yǎng)老保險待遇或退休金的人員與用人單位形成的用工關(guān)系按雇傭關(guān)系處理。根據(jù)《意見》第十一條的規(guī)定，勞動爭議仲裁過程中，用人單位可能出現(xiàn)逃匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)等情形的，勞動者可以憑勞動爭議仲裁委員會的《受理通知書》，向用人單位住所地人民法院提出財產(chǎn)保全申請。問：勞動者與用人單位于2007年12月解除勞動關(guān)系，勞動者到2008年7月1日才因經(jīng)濟補償問題申請勞動仲裁，適用60天還是1年的仲裁申請時效？答：適用《勞動法》60天的仲裁申請時效。以廣州市目前的最低工資標準860元作為計算基數(shù)，勞動仲裁終局裁決的上限為10320元。用人單位與勞動者應(yīng)當在勞動合同中依法約定正常工作時間工資，但約定的正常工作時間工資不得低于當?shù)刈畹凸べY標準?！稄V東省工資支付條例》規(guī)定工資支付臺帳應(yīng)當至少保存二年，因此勞動者如果追索兩年前的加班工資，對兩年前的考勤、工資支付情況需由勞動者舉證證明。勞動者要求解除勞動關(guān)系并由用人單位（投資人）支付經(jīng)濟補償金的，不予支持。用人單位在競業(yè)限制條款中約定的違約金過分高于實際損失的，人民法院、勞動爭議仲裁委員會可以依據(jù)勞動者的請求對違約金數(shù)額予以適當調(diào)整?！兑庖姟返谑畻l規(guī)定，勞動者就終局裁決向基層人民法院起訴，而用人單位依據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十九條的規(guī)定向中級人民法院申請撤銷仲裁裁決的，中級人民法院應(yīng)不予受理。第五篇：勞動爭議調(diào)解仲裁法試題勞動爭議調(diào)解仲裁法試題一、單項選擇題1.《勞動法》于（）年發(fā)布，其中第十章對勞動爭議進行了規(guī)