【正文】 一種思路是主張加強股權融資。 股權融資的特點是： ? 股權融資籌措的資金具有永久性，無到期日，不需歸還； ? 資本金是保證項目法人對資本的最低需求，是維持項目 法人可持續(xù)發(fā)展的基本前提； ? 沒有固定的按期還本付息壓力，由于股利的支付與否及支付額度，視項目投產(chǎn)運營后的經(jīng)營業(yè)績而定，因此項目法人的財務負擔相對較小，融資風險較??； 第 28 頁 共 327 頁 ? 它是債務融資的基礎，可為債權人提供保障，增強項目法人的舉債能力。王辰認為，隨著改革的深入，預算內(nèi)的投資在全社會投資總額中的比例逐年減少，而預算外的投資，主要是地方投資，其比例卻在逐年增長。 甲方： J市電力集團有限公司 法定代表人（委托代理人）： 乙方： 亞能電力控股有限公司 法定代表人（委托代理人 ）：第 26 頁 共 327 頁 第二部分 城市基礎設施項目的債務融資第 27 頁 共 327 頁 第 1 章 國內(nèi)城市基礎設施項目的債務融資 國內(nèi)學者把交通、環(huán)保等城市基礎設施的融資單獨作為一個專題進行廣泛深入的系統(tǒng)研究，至今為止還沒有出現(xiàn)過，即使在國外也很少見到。 第九章 合資經(jīng)營期限 第二十一條 公司的合資經(jīng)營期限為 20年，自營業(yè)執(zhí)照批準之日起計算。 第十三條 公司投資總額與注冊資本金的差額，由公司向商業(yè)銀行融資解決，甲、乙雙方 按其出資比例分別承擔相應融資擔保義務。 第 24 頁 共 327 頁 第五條 公司的注冊地在 H省 J市。在該模式下，項目公司和運行方需簽署運行維護合同，運行維護合同的主要內(nèi)容包括：合同雙方、機組的移交，運行方的服務范圍和職責，大、中修和技術改造，材料采購，資產(chǎn)核 算及管理，運行維護費用的支付，賠償責任，保險，不可抗力，爭議解決，合同期限等。非競價上網(wǎng)條件下的購售電合同，其實質(zhì)是一種特殊產(chǎn)品的保證購買合同。 購售電合同 購售電合同是規(guī)定由購電方購買上網(wǎng)電力電量的合同，其實質(zhì)是一種特殊產(chǎn)品的買賣合同。在合同履行過程中，當總承包商完成某一里程碑后，經(jīng)監(jiān)理工程師確認即可 獲得支付相應的款項。這種價格模式對業(yè)主來說可以盡可能地避免價格調(diào)整的風險，而且操作起來比較簡便。 第 19 頁 共 327 頁 工程建設合同 鑒于總承包合同涵蓋了電力項目建設的設計、施工、采購、調(diào)試及性能考核等各個方面，現(xiàn)以總承包合同為例 ，說明工程建設合同的基本特點： 承包商的選擇 根據(jù)我國現(xiàn)行法律，業(yè)主應通過招標的方式選擇總承包商。 企業(yè)債券 企 業(yè)債券就是指工商企業(yè)發(fā)行的債券。賬戶監(jiān)管也可稱之為賬戶質(zhì)押，是指項目業(yè)主僅在貸款人指定的銀行開設一個賬戶，該賬戶項下資金的流出是按照貸款人同意的方式進行的。此處的抵押與一般正常的抵押相同，但由于項目資產(chǎn)是不斷形成的，而我國現(xiàn)行法律尚未對浮動設押作出規(guī)定，因此，在實際操作中項目資產(chǎn)抵押將需要采用一些變通方法來實現(xiàn)。 (1) 項目融資的概念 項目融資是指以項目的資產(chǎn)、預期收益或權益作抵押取得無追索權或有限追索權的貸款無追索權的項目融資是指貸款人對項目發(fā)起人無任何追索權，只能依靠項目本身的資 產(chǎn)和現(xiàn)金流量來保證貸款償還的融資方式，即使項目實際運作失敗，債權人也只能要求以項目本身的財產(chǎn)或盈余償還所欠債務，而對項目以外的資產(chǎn)無追索權。 股東擔保貸款 股東擔保貸款就是指由股東各方按各自的出資比例對項目公司向銀行的借款提供擔保。 項目資金籌措 城市基礎設施項目不僅是技術密集型項目，也是資金密集型項目，投資方自身的資金實力通常不 足以滿足項目總的資金需求。 （ 7）投標人資格 現(xiàn)行招投標法律規(guī)定，投標人必須具備承擔招標項目的能力及良好的資信狀況，同時，招標人可以根據(jù)招標項目本身的要求，在招標公告或者投標邀請書中，要求潛在投標人提供有關資質(zhì)證明文件和業(yè)績情況 ，并對潛在投標人進行資格審查。并且招標文件中規(guī)定的評標標準和評標方法應當合理，不得含有傾向或者排斥潛在投標人的內(nèi)容，不得妨礙或者限制投標人之間的競爭。 根據(jù)有關法律法規(guī)的 規(guī)定及作者本人參與城市基礎設施項目招標投標的經(jīng)驗，在招標投標活動中一般應注意以下幾個方面的問題： （ 1）招標范圍 城市基礎設施項目的勘察、設計、施工、監(jiān)理以及與工程建設有關的重要設備、材料等的采購，達到下列標準之一的，必須進行招標： ① 施工單項合同估算價在 200萬元人民幣以上的； ② 重要設備、材料等貨物的采購，單項合同估算價在 100萬元人民幣以上的； ③ 勘察、設計、監(jiān)理等服務的采購，單項合同估算價在 50萬元人民幣以上的； ④ 單項合同估算價低于第①、②、③項規(guī)定的標準，但項目總投資額 在 3000萬元人民幣以上的。管理承包合同通常采用成本加酬金的方式確定合同價格。因此，業(yè)主對工程項目的投產(chǎn)基本上有一個比較準確的評估，從而使整個項目的商業(yè)計劃更有保證。業(yè)主與承包商之間為此簽訂的合同一般稱為交鑰匙承包合同，也稱 “ 一攬子項目合同 ” ，或 “ 總承包合同 ” 。從風險管理的角度而言，由于各個合同主體均對業(yè)主負責，就會產(chǎn)生一定的合同接口風險。 項目建設 項目建設階段的關鍵工作在于： (1)選擇確定建設管理模式，起草相關的法律文件； (2)工程 招 標及 評標工作。而內(nèi)資項目公司的設立及運營均以工商局核準的公司章程為依據(jù)。公司章程中必須具備一些法定條款，這些條款包括：公司名稱和住所； 公司經(jīng)營范圍；公司注冊資本；股東的姓名或者名稱；股東的權利和義務；股東的出資方式和出資額；股東轉(zhuǎn)讓出資的條件；公司的機構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權、議事規(guī)則；公司的法定代表人；公司的解散事由與清算辦法。 根據(jù)目前的規(guī)定，新建投資項目在項目建議書批準后，即應及時組建項目法人籌備組織，具體負責項目法人的籌建工作，項目法人籌備組織由項目的投資方派代表組成。 第 7 頁 共 327 頁 項目可 行性研究報告 階段 可行性研究報告應由項目法人通過招標投標或委托方式，確定有相應資質(zhì)或等級的工程咨詢（設計）單位承擔，一般應包括以下方面的內(nèi)容： 項目概況；項目建設的必要性；市場預測；項目建設選址及建設條件 論證；建設規(guī)模和建設內(nèi)容；項目外部配套建設；節(jié)能、節(jié)水；環(huán)境保護；消防和勞動安全；機構(gòu)設置、勞動定員和人員培訓；項目實施進度計劃；招標投標；投資估算與資金籌措；經(jīng)濟效益及社會效益；結(jié)論及建議等。隨著我國法律的不斷完善以及法制化進程的不斷深入，律師作為項目的法律顧問 也 開始進入到 城市基礎設施 項目的開發(fā)、建設及投產(chǎn)的全過程中，并扮演著越來越重要的角色。所用案例皆來源于真實的投資項目，但對項目名稱、地名、人名及具體數(shù)據(jù)作了修飾，以免引起不必要的誤會。 城市基礎設施具有以下一些特性： 一是使用的公用性。與一般的私人物品不同，所有在其范圍內(nèi)的城市居民和從事生產(chǎn)、運營及其他活動的企事業(yè) 單位都可使用。全書共分五大部分：第一部分主要介紹城市基礎設施項目投資開發(fā)的流程，以讓讀者對其基本概念有初步了解。長期的實踐證明，律師的參與對合法有序地順利推進項目開發(fā)，降低項目的建設運營風險具有重要意義。同時，應附上環(huán)保部門對項目環(huán)評大綱的批復和國土部門核發(fā)的《建設用地通知書》復印件。有關單位在申報項目可行性研究報告時，須同時提出項目法人的組建方案。在起草上述條款時，必須遵守公司法及其他相關法律對于上述內(nèi)容的強制性要求，以便公司章程得以順利通過工商部門的審查。 （ 3）注冊資本出資 按照公司法規(guī)定，公司的注冊資本必須在公司成立時全部到位。 第 10 頁 共 327 頁 建設 模式 以電力項目為例，目前開發(fā)建設主要有三種模式，即業(yè)主自行管理模式、總承包模式和工程管理承包模式。因此，在業(yè)主管理模式下要求各個項目合同主體相互緊密配合才能保證整個項目得以順利完成。 交鑰匙承包模式一般具有如下特點： ① 由于交鑰匙承包模式下的承包商兼具業(yè)主管理模式下項目公司的一部分職能及施工單位的職能，并對業(yè)主承擔全面的管理責任，因此，它必須對整個建設過程進行充分有效的協(xié)調(diào)。 ④ 交鑰匙承包同時也是一種固定價格的建設模式，除非發(fā)生合同規(guī)定的情況，合同價格在整個合同期內(nèi)一般是固定不變的，除非出現(xiàn)合同中規(guī)定的范圍變更或不可抗力等有限的原因外，否則合同價格不得予以調(diào)整。 工程管理承包模式使咨詢工程公司有可能參與項目承包，發(fā)揮其工程建設管理的優(yōu)勢。 第 13 頁 共 327 頁 （ 2）可行性研究報告中的招標內(nèi)容 根據(jù)國家計委 2020年第 9號令的規(guī)定，除了經(jīng)項目批準機關同意在可行性研究報告批復前進行招標的以外， 城市基礎設施 項目上報的可行性研究報告中應包括以下招標內(nèi)容：招標范圍；招標的組織形式（委托招標或自行招標）；招標方式（邀請招標或公開招標）。上 述規(guī)定的目的在于防止招標人無根據(jù)地對投標文件進行評價，避免暗箱操作。但是招標人在設置資格條件時不得不合理地限制或者排斥潛在投標人，不得對潛在投標人實行歧視待遇。從現(xiàn)代企業(yè)防范經(jīng)營風險的角度而言，即使投資方擁有足夠的資金，也不會將過多的資金投入到一個項目當中去。在這種貸款 模式下需要注意以下幾個問題： (1) 貸款銀行的實力狀況，由于城市基礎設施項目的資金需求量非常大，而且資金能否按時到位直接關系到項目的建設進度和工期，若銀行不能按計劃提供資金則很可能會給投資方造成巨大的損失（包括預期的利潤損失、違約賠償?shù)龋?，因此在選擇貸款銀行時必須慎重考慮其履約能力，如果條件允許的話，采用銀團貸款應不失為一種較為安全可行的辦法。具體的運作流程將在本書第二部分第 3章中詳細論述。 B、合同權益質(zhì)押 合同權益質(zhì)押是由業(yè)主將其在各項目合同項下的權益全部質(zhì)押給貸款銀行。同時，在項目運營期內(nèi)，在該賬戶內(nèi)應至少保留足夠的償債準備金，至少保證償還一期貸款的還款金額。按照 1993年 8月國務院頒布的《企業(yè)債券管理條例》，企業(yè)債券是指企業(yè)依照法定程序發(fā)行，約定在一定期限內(nèi)還本付息的有價證券?？偝邪淘谶x擇分包商時(如設備供應商 )也應遵守招投標法律的規(guī)定。但是，對于總承包商而言，則要求在報價時能夠較為準確的預測出合同的工程量以及其他可能影響合同價格的因素，風險比較大。而在月/季進度付款模式下，合同中僅規(guī)定由監(jiān)理工程師和業(yè)主按月或季核算總承包商的工程量，第 20 頁 共 327 頁 按相應的工作量進行支付。購售電合同 是保證電力項目生產(chǎn)出的電力電量得以售出的最重要和主要的途徑，也是電力項目獲取穩(wěn)定收入的重要手段，因此，電力項目的投資方以及為其融資的金融機構(gòu)都非常重視購電合同的談判和簽署。隨著電力體制改革的深入，各種模式的電力市場正在加快建立。 燃料供應合同 燃料成本的支出是電廠生產(chǎn)運營階段最大的一項成本支出，燃料及時、按量、優(yōu)質(zhì)的供應是保證機組得以安全經(jīng)濟運行的前提條件。 第六條 公司實行自主經(jīng)營、獨立核算、自負盈虧，具有獨立法人地位。 第六章 利潤分配與外匯平衡 第十四條 公司稅后利潤，在扣除按公司章程規(guī)定提取的儲備基金、職工獎勵及福利基金、企業(yè)發(fā)展基金后，所余利潤由甲、乙雙方按注冊資本金的比例分配。 第二十二條 合資期滿，雙方可提前商定延長合資經(jīng)營期限或進行清算。通常，學者們都是在研究產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)問題時給予城市基礎設施以少量的篇幅或附帶提及，對其融資方式更甚少涉獵。國民收入分配流程的不斷變化，使財政主導型經(jīng)濟向金融主導型經(jīng)濟轉(zhuǎn)變。 基于城市基礎設施存在投資周期長、投資規(guī)模大、收益率較低等特點，項目法人在籌措資金進行項目建設時，除了投入部分資本金外，一般是通過借用國際金融組織（如世界銀行、國際貨幣基金組織、亞洲開發(fā)銀行）以及國內(nèi)政策性銀行、商業(yè)銀行的貸款解決大部分資金。比如， 王辰主張通過股份制改造籌集發(fā)展資金。 在城市基礎設施的股權融資與債務融資兩種方式中，理論界和政府決策部門的認識是不同的。因此，股權融資在項目的融資結(jié)構(gòu)中具有強制性。他提出：“基礎產(chǎn)業(yè)的融資需要運用市場機制” 。 第二十八條 本協(xié)議一式 6份，甲、乙雙方各執(zhí) 3份。 第二十條 公司的上網(wǎng)電價按有物價管轄權的部門批準的電價執(zhí)行。 第十二條 注冊資本金甲方以人民幣投入，乙方以美元或等值的人民幣投入。 第四章 合資公司 第四條 甲、乙雙方以中外合資經(jīng)營方式成立合資公司，公司名稱暫定為 電力有限公司（以下簡稱公司）。 第 22 頁 共 327 頁 運行維護合同 由專業(yè)運行維護公司負責項目的運行維護目前已成為一種較普遍的電力項目運行維護模式。但是，基于電網(wǎng)運營的特點，售電方必須嚴格依照購電方的調(diào)度計劃來進行電量的生產(chǎn)，否則就可 能導致違約。 保險 總承包模式下的投保險種一般包括：建筑安裝工程一切險、貨物運輸險、第三方責任險、雇主責任保險、車輛第三方責任險等，具體險種由業(yè)主還是由總承包商負責投保將根據(jù)實際情況在總承包合同中予以規(guī)定，有關完工工期的保險險種近年來也已推出。在里程碑付款模式下，總承包合同將規(guī)定一系列的里程碑，即工程建設過程中的關鍵節(jié)點。 固定價格 在總承包合同中，合同價格常常是固定的，除非出現(xiàn)范圍變更或法律變更情形，否則在合同期內(nèi)不允許變更合同價格。