【正文】 的保險險種近年來也已推出。 第 21 頁 共 327 頁 購電合同具有以下一些特點： 購電合同的主體 購電合同的簽約主體比較特殊，在目前，電網(wǎng)經(jīng)營部門為發(fā)電廠所發(fā)電力電量的單一購買者。但是，基于電網(wǎng)運營的特點，售電方必須嚴(yán)格依照購電方的調(diào)度計劃來進(jìn)行電量的生產(chǎn)，否則就可 能導(dǎo)致違約。這種購售電合同根據(jù)電廠參與競爭的程度及電力市場開放競爭的程度不同而有所區(qū)別。 第 22 頁 共 327 頁 運行維護(hù)合同 由專業(yè)運行維護(hù)公司負(fù)責(zé)項目的運行維護(hù)目前已成為一種較普遍的電力項目運行維護(hù)模式。 燃料供應(yīng)合同的主要內(nèi)容一般包括合同雙方、合同期限、燃料供應(yīng)安排、燃料的計量和檢驗、燃料的交付、燃料的價格與支付、違約責(zé)任、不可抗力、爭議解決等。 第四章 合資公司 第四條 甲、乙雙方以中外合資經(jīng)營方式成立合資公司，公司名稱暫定為 電力有限公司（以下簡稱公司）。 第五章 投資總額、注冊資本、出資比例 第八條 公司本期項目總投資估算為 79361萬元人民幣（投資總額以最終審定的工程決算為準(zhǔn)）。 第十二條 注冊資本金甲方以人民幣投入，乙方以美元或等值的人民幣投入。 第七章 組織形式、經(jīng)營機(jī)制 第十六條 公司設(shè)董事會，董事長是公司的法定代表人。 第二十條 公司的上網(wǎng)電價按有物價管轄權(quán)的部門批準(zhǔn)的電價執(zhí)行。 第二十四條 本協(xié)議正式簽字后，甲、乙雙方應(yīng)盡快成立項目籌備領(lǐng)導(dǎo)小組，負(fù)責(zé)項目前期工作等有關(guān)事宜。 第二十八條 本協(xié)議一式 6份，甲、乙雙方各執(zhí) 3份。經(jīng)過 20 多年的改革開放，城市基礎(chǔ)設(shè)施的產(chǎn)業(yè)化、社會化、市場化程度有了很大提高，但是相對其他行業(yè)來說，其改革進(jìn)程嚴(yán)重滯后于市場經(jīng)濟(jì)體制的發(fā)展。他提出：“基礎(chǔ)產(chǎn)業(yè)的融資需要運用市場機(jī)制” 。因此，需要改變過去單純依靠國家投資的格局，用市場融資的方式和途徑來解決 基礎(chǔ)產(chǎn)業(yè)的籌資問題。因此，股權(quán)融資在項目的融資結(jié)構(gòu)中具有強(qiáng)制性。 債務(wù)融資是指通過負(fù)債方式籌集各種債務(wù)資金的融資方式。 在城市基礎(chǔ)設(shè)施的股權(quán)融資與債務(wù)融資兩種方式中，理論界和政府決策部門的認(rèn)識是不同的。為加快。比如， 王辰主張通過股份制改造籌集發(fā)展資金。與股權(quán)融資相比，債務(wù)融資具有以下特點： ? 還本付息的現(xiàn)金流出結(jié)構(gòu)固定，法律責(zé)任清晰； ? 由于債務(wù)資本的固定收益特性，不能分享借款人投資于較高風(fēng)險的項目所帶來的超額收益，因此，債權(quán)人不愿意承擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險，在債務(wù)合約中往往明確限制企業(yè)投資于預(yù)期收益和風(fēng)險 較高的成長機(jī)會，而經(jīng)營性城市基礎(chǔ)設(shè)施正好符合上述要求； ? 債務(wù)利息在稅前列支，在會計帳面盈利的條件下，可以減少納稅支出； ? 資金成本一般比股權(quán)融資低，且不會分散對項目未來權(quán)益的控制權(quán)。 基于城市基礎(chǔ)設(shè)施存在投資周期長、投資規(guī)模大、收益率較低等特點，項目法人在籌措資金進(jìn)行項目建設(shè)時，除了投入部分資本金外，一般是通過借用國際金融組織（如世界銀行、國際貨幣基金組織、亞洲開發(fā)銀行）以及國內(nèi)政策性銀行、商業(yè)銀行的貸款解決大部分資金。 股權(quán)融資是指項目法人以所有者身份投入非負(fù)債性資金的方式進(jìn)行的融資，從而形成企業(yè)的“所有者權(quán)益”和項目的“資本金”。國民收入分配流程的不斷變化，使財政主導(dǎo)型經(jīng)濟(jì)向金融主導(dǎo)型經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)變。 國內(nèi)對城市基礎(chǔ)設(shè)施融資理論研究較早并形成一定理論體系的是王辰在 1996年出版的《基礎(chǔ)產(chǎn)業(yè)發(fā)展論》。通常，學(xué)者們都是在研究產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)問題時給予城市基礎(chǔ)設(shè)施以少量的篇幅或附帶提及，對其融資方式更甚少涉獵。 第二十六條 本協(xié)議未盡事宜，由雙方另行協(xié)商確定。 第二十二條 合資期滿，雙方可提前商定延長合資經(jīng)營期限或進(jìn)行清算。 第十八條 公司負(fù)責(zé)電廠的建設(shè)和 經(jīng)營。 第六章 利潤分配與外匯平衡 第十四條 公司稅后利潤，在扣除按公司章程規(guī)定提取的儲備基金、職工獎勵及福利基金、企業(yè)發(fā)展基金后，所余利潤由甲、乙雙方按注冊資本金的比例分配。 第十條 甲、乙雙方的資本金出資額及出資比例為： 甲方出資額為 7936萬元人民幣，占注冊資本金的 40%； 乙方出資額為 11904萬元人民幣，占注冊資本金的 60%。 第六條 公司實行自主經(jīng)營、獨立核算、自負(fù)盈虧，具有獨立法人地位。 第 23 頁 共 327 頁 附錄 1：某中外合資建設(shè)電力項目的股東協(xié)議書 第一章 總 則 第一條 為了促進(jìn) H 省地方經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，擴(kuò)大境內(nèi)外經(jīng)濟(jì)合作和交流，加快 J 市 2100MW級機(jī)組熱電聯(lián)產(chǎn)技術(shù)改造項目的建設(shè)， J市電力集團(tuán)有限公司與亞能電力控股有限公司，根據(jù)《中華人民共和國公司法》 、《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》等有關(guān)法律、法規(guī)，本著平等互利的原則，通過充分協(xié)商，就共同組建中外合資經(jīng)營企業(yè)、建設(shè)并經(jīng)營 J市 2 100MW級機(jī)組熱電聯(lián)產(chǎn)技術(shù)改造項目達(dá)成共識，特簽訂本協(xié)議。 燃料供應(yīng)合同 燃料成本的支出是電廠生產(chǎn)運營階段最大的一項成本支出，燃料及時、按量、優(yōu)質(zhì)的供應(yīng)是保證機(jī)組得以安全經(jīng)濟(jì)運行的前提條件。 并網(wǎng)調(diào)度合同 并網(wǎng)調(diào) 度合同是由電廠與電網(wǎng)經(jīng)營企業(yè)簽署的有關(guān)允許電廠上網(wǎng)發(fā)電并由電網(wǎng)經(jīng)營企業(yè)對電廠進(jìn)行調(diào)度的協(xié)議，是電廠進(jìn)入電網(wǎng)進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營活動的準(zhǔn)入許可。隨著電力體制改革的深入，各種模式的電力市場正在加快建立。 合同的期限 為了保證投資的回收、貸款的償還和獲得預(yù)期收益，電力項目的業(yè)主一般都會要求簽署較長期限的購電合同，在有外商投資的項目中，由于其項目本身的特殊性，外方一般會要求購電合同的期限與合資 /合作企業(yè) 期限一致。購售電合同 是保證電力項目生產(chǎn)出的電力電量得以售出的最重要和主要的途徑，也是電力項目獲取穩(wěn)定收入的重要手段，因此，電力項目的投資方以及為其融資的金融機(jī)構(gòu)都非常重視購電合同的談判和簽署。 擔(dān)保 在總承包模式下，承包商全面負(fù)責(zé)工程的建設(shè)，業(yè)主無法也沒有能力對其進(jìn)行直接控制，因此，為了保護(hù)自己的利益，業(yè)主一般會要求總承包商提供各種擔(dān)保，包括履約銀行保函、預(yù)付款保函、母公司擔(dān)保、質(zhì)量保證期保函、潛在缺陷責(zé)任期保函等，這也是國際工程承包的慣例，是項目能否取得融資的前提。而在月/季進(jìn)度付款模式下，合同中僅規(guī)定由監(jiān)理工程師和業(yè)主按月或季核算總承包商的工程量，第 20 頁 共 327 頁 按相應(yīng)的工作量進(jìn)行支付。合同價格的其他部分將作為進(jìn)度付款或里程碑付款的依據(jù)。但是，對于總承包商而言，則要求在報價時能夠較為準(zhǔn)確的預(yù)測出合同的工程量以及其他可能影響合同價格的因素，風(fēng)險比較大。同時，根據(jù)合同法的規(guī)定，承包商不得將項目主體部分進(jìn)行分包?？偝邪淘谶x擇分包商時(如設(shè)備供應(yīng)商 )也應(yīng)遵守招投標(biāo)法律的規(guī)定。這一過程中最主要的工作是項目文件及項目合同結(jié)構(gòu)的設(shè)計、起草、談判及簽署。按照 1993年 8月國務(wù)院頒布的《企業(yè)債券管理條例》，企業(yè)債券是指企業(yè)依照法定程序發(fā)行，約定在一定期限內(nèi)還本付息的有價證券。 除上述擔(dān)保之外，在項目融資下，貸款人一般均要求項目所在地或項目主管政府部門出具一份政府支持函，以表明政府對項目建設(shè)及成功運營所需的外部環(huán)境提供支持。同時，在項目運營期內(nèi)，在該賬戶內(nèi)應(yīng)至少保留足夠的償債準(zhǔn)備金，至少保證償還一期貸款的還款金額。 以電力項目為例，在購電合同權(quán)益質(zhì)押情況下，由于購電合同是電力項目收益的保證，如果沒有購電合同電力項目就無法產(chǎn)生收益，從而會危及項目貸款的償還，因此在項目融資條件下的購電合同應(yīng)明確以下條 款：上網(wǎng)電力電量得到保證；上網(wǎng)電價如果不能彌補成本支出時的處理方法；如果由于購電方原因?qū)е沦忞姾贤K止時，購電方應(yīng)以按合同規(guī)定公式計算的價格購買整個項目；如果售電方怠于履行購電合同，則貸款人有權(quán)直接介入該合同，并接管售電方在該合同項下的權(quán)利義務(wù)。 B、合同權(quán)益質(zhì)押 合同權(quán)益質(zhì)押是由業(yè)主將其在各項目合同項下的權(quán)益全部質(zhì)押給貸款銀行。各個擔(dān)保人對項目債務(wù)所負(fù)的責(zé)任，僅以其各自所提供的擔(dān)保金額或按有關(guān)協(xié)議所承擔(dān)的義務(wù)為限。具體的運作流程將在本書第二部分第 3章中詳細(xì)論述。 第 16 頁 共 327 頁 股東委托貸款 股東委托貸款是指由股東方委托銀行或信托投資機(jī)構(gòu)向項目公司提供貸款，需要指出的是委托貸款雖然使用的是股東方（委托人）的資金， 但卻是以銀行或信托投資機(jī)構(gòu)的名義貸出的，即在委托貸款中貸款人是銀行或信托投資機(jī)構(gòu)，而不是股東。在這種貸款 模式下需要注意以下幾個問題： (1) 貸款銀行的實力狀況，由于城市基礎(chǔ)設(shè)施項目的資金需求量非常大，而且資金能否按時到位直接關(guān)系到項目的建設(shè)進(jìn)度和工期，若銀行不能按計劃提供資金則很可能會給投資方造成巨大的損失（包括預(yù)期的利潤損失、違約賠償?shù)龋?，因此在選擇貸款銀行時必須慎重考慮其履約能力，如果條件允許的話，采用銀團(tuán)貸款應(yīng)不失為一種較為安全可行的辦法。采用這種方式主要原因有以下幾個方面：首先，我國銀行在長期的計劃經(jīng)濟(jì)模式下未能形成項目風(fēng)險評估體系，導(dǎo)致 無法通過國際上通用的項目融資方式向項目提供資金。從現(xiàn)代企業(yè)防范經(jīng)營風(fēng)險的角度而言，即使投資方擁有足夠的資金，也不會將過多的資金投入到一個項目當(dāng)中去。而根據(jù)我國的招投標(biāo)法律，國內(nèi)的 招標(biāo)項目必須遵守現(xiàn)行的國內(nèi)招投標(biāo)法律，只有使用國際組織、外國政府貸款、援助資金的項目才可以適用不同于國內(nèi)招投標(biāo)法律的其他有關(guān)招投標(biāo)條件或程序的規(guī)定。但是招標(biāo)人在設(shè)置資格條件時不得不合理地限制或者排斥潛在投標(biāo)人，不得對潛在投標(biāo)人實行歧視待遇。 （ 6）問題澄清 我國法律允許招標(biāo)人對招標(biāo)文件進(jìn)行澄清或修改，也允許投標(biāo)人對投標(biāo)文件進(jìn)行澄清。上 述規(guī)定的目的在于防止招標(biāo)人無根據(jù)地對投標(biāo)文件進(jìn)行評價，避免暗箱操作。對于國家及省、自治區(qū)、直轄市一級重點項目，不適宜公開招標(biāo)而需采用邀請招標(biāo)方式的，應(yīng)經(jīng)國家計委或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準(zhǔn)。 第 13 頁 共 327 頁 （ 2）可行性研究報告中的招標(biāo)內(nèi)容 根據(jù)國家計委 2020年第 9號令的規(guī)定，除了經(jīng)項目批準(zhǔn)機(jī)關(guān)同意在可行性研究報告批復(fù)前進(jìn)行招標(biāo)的以外， 城市基礎(chǔ)設(shè)施 項目上報的可行性研究報告中應(yīng)包括以下招標(biāo)內(nèi)容：招標(biāo)范圍；招標(biāo)的組織形式（委托招標(biāo)或自行招標(biāo)）；招標(biāo)方式（邀請招標(biāo)或公開招標(biāo)）。加強(qiáng)法律觀念，提高法律意識，對于規(guī)范基本建設(shè)項目招標(biāo) 投標(biāo)活動，維護(hù)招投標(biāo)活動當(dāng)事人的合法權(quán)益，保障招投標(biāo)市場的正常秩序有著重要意義。 工程管理承包模式使咨詢工程公司有可能參與項目承包，發(fā)揮其工程建設(shè)管理的優(yōu)勢。在該模式下，業(yè)主通常將合同全部承包給“ 工程管理承包商 ” ，再由工程管理承包商將工程分包給有資質(zhì)的各個分包商。 ④ 交鑰匙承包同時也是一種固定價格的建設(shè)模式，除非發(fā)生合同規(guī)定的情況，合同價格在整個合同期內(nèi)一般是固定不變的，除非出現(xiàn)合同中規(guī)定的范圍變更或不可抗力等有限的原因外，否則合同價格不得予以調(diào)整。在此情況下，業(yè)主對工程建設(shè)的參與應(yīng)當(dāng)僅限于合同管理及對施工質(zhì)量的監(jiān)督管理。 交鑰匙承包模式一般具有如下特點： ① 由于交鑰匙承包模式下的承包商兼具業(yè)主管理模式下項目公司的一部分職能及施工單位的職能，并對業(yè)主承擔(dān)全面的管理責(zé)任，因此，它必須對整個建設(shè)過程進(jìn)行充分有效的協(xié)調(diào)。 (2) 交鑰匙承包模式（ EPC方式） 為減少業(yè)主管理模式下業(yè)主所承擔(dān)的風(fēng)險，國際上在基礎(chǔ)設(shè)施項目建設(shè)興起的過程中產(chǎn)生了交鑰匙承包模式的項目建設(shè)管理模式。因此，在業(yè)主管理模式下要求各個項目合同主體相互緊密配合才能保證整個項目得以順利完成。在城市基礎(chǔ)設(shè)施項目投資多元化，特 別是大量社會資本涌向電力項目投資的背景下，為了彌補業(yè)主在專業(yè)人員及建設(shè)管理經(jīng)驗上的不足，目前一些電力項目中采用了委托建設(shè)管理的模式，即由業(yè)主委托一家專業(yè)的建設(shè)管理單位代表業(yè)主對業(yè)主所簽署的一系列項目合同進(jìn)行管理并監(jiān)督此類合同的執(zhí)行，類似于國外的業(yè)主工程師，同時負(fù)責(zé)業(yè)主委托的其他一些本應(yīng)由業(yè)主執(zhí)行的與項目建設(shè)有關(guān)的工作。 第 10 頁 共 327 頁 建設(shè) 模式 以電力項目為例，目前開發(fā)建設(shè)主要有三種模式，即業(yè)主自行管理模式、總承包模式和工程管理承包模式。而外商投資項目公司系依外商投資企業(yè)法設(shè)立，無需設(shè)立股東會和監(jiān)事會，董事會為公 司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。 （ 3）注冊資本出資 按照公司法規(guī)定，公司的注冊資本必須在公司成立時全部到位。 由國內(nèi)投資者投資城建項目的項目法人與外商投資城建項目的項目法人在公司的設(shè)立與經(jīng)營方面的差異主要體現(xiàn)在以下幾個方面： （ 1） 設(shè)立程序 外商投資城市基礎(chǔ)設(shè)施項目在組建項目公司時，中外投資方必須簽署合資或合作合同，且在上報項目建議書時即需提交投資方的合資或合作意向書；并且，在外商投資的城市基礎(chǔ)設(shè)施項目中投資方需經(jīng)外經(jīng)貿(mào)部門或其授權(quán)部門批準(zhǔn) 并獲得外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書后，方可到工商部門辦理工商登記，成立項目公司。在起草上述條款時，必須遵守公司法及其他相關(guān)法律對于上述內(nèi)容的強(qiáng)制性要求，以便公司章程得以順利通過工商部門的審查。股東協(xié)議主要規(guī)定項目的投資額，項目公司的注冊資本以及各投資方的出資和融資義務(wù)、項目的前期開發(fā)工作、項目前期開發(fā)建設(shè)的模式等，因其側(cè)重點的不同，在實踐中股東協(xié)議也多被稱“ 出資協(xié)議 ” 。有關(guān)單位在申報項目可行性研究報告時，須同時提出項目法人的組建方案。 經(jīng)項目審批部門批準(zhǔn)，在報送可行性研究報告前已先行開展招標(biāo)活動的，應(yīng)在報送的可行性研究報告中予以說明。同時，應(yīng)附上環(huán)保