【正文】 許權(quán)項目協(xié)議》 ) 116 附錄 4: C 銀行為 H 省 P電廠出具的履約保函 123 第 4 頁 共 327 頁 附錄 5: H 省 P 電廠上網(wǎng)電價構(gòu)成及調(diào)整公式 126 附錄 6： H 省 P電廠投資價值分析報告 129 附錄 7： H 省 P電廠的設計、采購、施工承包服務交鑰匙合同 （ EPC 合同） 139 第 4 章 城市基礎設施項目法人招標的發(fā)展策略 208 對項目法人招標的初步認識 ..................................................................................... 208 項目法人招標的發(fā)展策 略 ......................................................................................... 209 第四部分 城市基礎設施企業(yè)的兼并與收購 211 第 1 章 外商在華投資狀況分析與外資并購前景預測 212 外商在華投資歷史回顧 ............................................................................................ 212 第 2 章 城市基礎設施企業(yè)并購的關(guān)鍵要素 216 外 國投資者的投資動向 ............................................................................................ 216 選擇合作伙伴的基本步驟 ......................................................................................... 217 盡職調(diào)查可以揭示許多問題 ..................................................................................... 218 交易的“中止因素”和“破壞因素” ....................................................................... 221 八個關(guān)鍵成功要素 ................................................................................................... 222 第 3 章 城市基礎設 施企業(yè)并購的定價法則 224 附錄 1：亞能電力并購 SAITH（中國）控股公司的分析報告 228 附錄 2： H 省 P電廠項目盡職調(diào)查之法律意見書 247 第五部分 重要投資法規(guī)及文獻匯編 262 附錄 1：國務院關(guān)于固定資產(chǎn)投資項目試行資本金制 度的通知 263 附錄 2：關(guān)于實行建設項目法人責任制的暫行規(guī)定 266 附錄 3：境外進行項目融資管理暫行辦法 271 附錄 4： 國家計委關(guān)于印發(fā)促進和引導民間投資的若干 意見的通知 274 附錄 5：上市公司收購管理辦法 277 附錄 6：外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄 291 附錄 7：中華人民共和國招標投標法 311 參考文獻 326 第 5 頁 共 327 頁 第一部分 城市基礎設施項目的投資建設 第 6 頁 共 327 頁 第 1 章 城市基礎設施項目的投資開發(fā)程序 城市基礎設施項目是一項龐大而復雜的系統(tǒng)工程，從其開發(fā)到建成投產(chǎn)往往歷時數(shù)年，耗資巨大。第二部分是探討城市基礎設施項目的債務融資管理，重點對 G市環(huán)城交通項目利用世界銀行貸款及 S污水處理系統(tǒng)工程項目融資的經(jīng)驗進行研究，分析其成功經(jīng)驗及不足 之處。 城市基礎設施項目管理是一個嶄新而充滿挑戰(zhàn)的領域，但市面上的書籍對此甚少涉獵，而且大多數(shù)以理論為主，對實際工作的指 導意義不大。 二是服務的非盈利性。具體而言，城市基礎設施包括以下幾個方面的內(nèi)容：一是城市交通，如城市道路、橋梁、隧道、地鐵、輕軌、汽（電）車、出租汽車、航空、鐵路、長途公路運輸?shù)龋欢黔h(huán)境保護，如垃圾收集和處理、污水收集和處理、防火、防洪、園林、綠化等。此外，還有能源、供排水、郵電通信等。城市基礎設施具有社會化服務的性質(zhì)，一般都是由政府規(guī)劃建設的，政府的著眼點是提高城市的整體運行效率，注重于社會效益和環(huán)境效益，經(jīng)濟效益僅僅是參考因素。由于作者擁有豐富的項目管理經(jīng)驗，因此本書以案例分析為主，不涉及艱深的學究式理論，對從事城市基礎設施投資管理的政府部門、金融機構(gòu)及實業(yè)投資者有一定的借鑒作用。第三部分主要介紹城市基礎設施項目法人招標的操作程序，并結(jié)合 H省 P電廠項目法人招標的案例進行具體分析，對項目法人招標的優(yōu)缺點進行綜合評價，并提出其發(fā)展策略。政府、項目發(fā)起人 (通常為投資者 )、銀行、建設承包商、運行承包商、 原材料 料供應商以及工程咨詢 顧問、財務顧問等項目建設的參與方在項目中緊密合作、共擔風險、分享利益，促使 投資 項目最終得以順利完成。 項目投 資開發(fā) 項目建議書階段 項目建議書一般應包括以下方面的內(nèi)容：項目提出的必要性及依據(jù)；產(chǎn)品方案、擬建規(guī)模和建設地點的初步設想；資源情況、建設條件、協(xié)作關(guān)系、設備或技術(shù)引進的國別及廠商的初步分析；投資估算、資金籌措及還貸方案設想；項目進度安排；經(jīng)濟效益和社會效益的初步估計，包括初步的財務評價和國民經(jīng)濟評價；環(huán)境影響的初步評價；結(jié)論及附件等。但作為投資各方就項目投資開發(fā)及各個環(huán)節(jié)開展工作的依據(jù)，項目發(fā)起人以及各級地方政府往往十分重視意向書的簽署。 本階段的合同、協(xié)議或意向性文件只需經(jīng)相關(guān)方草簽即可，一般只有在項目的可行性研究報告經(jīng)過計劃行政主管部門批復后方可正式簽署和生效。就城市基礎設施項目而言，項 目法人責任制是指投資項目出資者根據(jù)國家有關(guān)法律和法規(guī)組建項目公司，由項目公司依法負責項目的策劃、資金籌措、建設、管理、生產(chǎn)經(jīng)營、債務償還和資產(chǎn)的保值增值，并享有相應權(quán)利，實行責權(quán)利相統(tǒng)一的制度。一般來說，項目公司的組建方案具備以下要素：投資各方；項目法人的組織形式（目前內(nèi)資項目法人只允許以兩種形式存在：有限責任公司和股份有限公司）；項目法人組建方式，即項目公司為新成立的項目公司還是以原已存在的企業(yè)法人承擔項目法人的職能；投資各方對注冊資本的出資比例以及項目法人的性質(zhì)。 股東各方簽署的公司章程是項目公司成立的必備要件，其生效時間為項目公司成立之日，即公司在工商部門設立登記之日。當外資 (包括港、澳 )投資超過 25%時，則需考慮成立中外合資經(jīng)營企業(yè)或中外合作經(jīng)營企業(yè)。 第 9 頁 共 327 頁 （ 2） 章程和協(xié)議 外商投資項目公司的公司章程必須根據(jù)投資各方所簽署的合資 /合作合同制定，如有不一致時以經(jīng)外經(jīng)貿(mào)部門審查批準的合資 /合作合同為準 (包括其后的變更 )。 以 電力項目 為例， 由于在項目公司的注冊資本按不低于投資總額的 20%設定，通常數(shù)額巨大，而項目公司在成立之初并不需要投入大量的建設資金，因此為有效地避免或減少因注冊資本金大量沉淀而增加投資方的資金成本，內(nèi)資項目公司通常采用逐步追加、變更公司注冊資本，換發(fā)營業(yè)執(zhí)照的辦法來解決。 （ 6）稅收政策 與內(nèi)資項目公司相比，外商投資的項目公司目前尚享有一定范圍內(nèi)的稅收減免的優(yōu)惠政策。 (1) 業(yè)主管理模式 業(yè)主管理模式也是傳統(tǒng)的基本建設項目建設管理模式，即由投資方組建的項目公司（業(yè)主）自行選擇工程的設計、材料供應、設備供應、施工、安裝調(diào)試、監(jiān)理等單位并分別與之簽署合同，負責對整個項目的建設過程進行管理。 在業(yè)主 管理模式下，由于各個合同分別簽訂，所有合同均由業(yè)主 (或其受托人 )負責管理，就產(chǎn)生了各個合同之間接口的問題。但是電力項目建設過程中每天還是會產(chǎn)生不同的無法預知的問題，通過合同完全劃分各個合同主體的責任或風險界線并不現(xiàn)實，大量不同的合同及合同主體的存在，不可避 免地造成責任相互交叉或落空，由此產(chǎn)生的風險及責任則只能由業(yè)主承擔。交鑰匙承包模式是第 11 頁 共 327 頁 指業(yè)主將包括項目設計 (包括概念設計 )、設備采購、土建施工、設備安 裝、技術(shù)服務、技術(shù)培訓、試生產(chǎn)直至整個項目建成投產(chǎn)的全過程均交由獨立的建設承包商負責的一種模式，承包商將在 “ 固定工期、固定價格及保證性能質(zhì)量 ” 的基礎上完成電力項目的建設工作。而業(yè)主將通過合同管理對對承包商進行監(jiān)督和管理。 ③ 交鑰匙承包模式是一項固定工期的建設模式，承包商對項目的整體交付時間承擔責任，除非合同另有規(guī)定，否則業(yè)主不 得要求承包商提前或推遲工期。 ⑤ 在交鑰匙承包模式下，業(yè)主承擔的責任主要包括征地、政策處理、生產(chǎn)準備、籌措資金并按合同進行支付，由于承包商獨立承擔了全過程的建設 任務，從而使業(yè)主有更多的精力與時間解決應由其負責的工作，如果由于此類問題導致工期延長或價格超支應由業(yè)主自行負責。為了增強管理承包商的效率管理，在項目公司與管理承包商之間通常有一份風險分擔協(xié)議。 招 標 投標 根據(jù)招標投標法及其他有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，在城市基礎設施項目的建設過程中，項目的勘察、設計、施工、監(jiān)理以及與工程建設有關(guān)的重要設備、材料、服務等的采購，必須按照有關(guān)法律通過招標方式進行。為了保證國家投資的效益和安全，項目法人或招標代理機構(gòu)應當聘請律師就招標文件和有關(guān)合同文本出具法律咨詢意見書。 （ 3）招標方式 招標分為公開招標和邀請招標兩種方式。招標文件中沒有規(guī)定的標準和方法不得作為評標的依據(jù)。 （ 5）投標保證金 要求投標人在投標時提供投標保證金是法律賦予招標人的一項權(quán)利，但是為了避免挫傷投標人的投標積極性或者給投標人帶來過多的額外負擔，招標人在確定投標保證金的金額時不宜過高。對于投標人在投標文件中以類似 “ 希望 ” 或 “ 建議 ” 等詞語提 出的問題，招標人應要求投標人說明其性質(zhì)，即是否為對招標文件的偏差，而不宜置之不理，以便公正地做好評標工作，避免給以后的合同簽署及履行帶來不必要的麻煩，但是如果招標人在招標文件中即已說明對于投標人以類似 “ 希望 ” 或 “ 建議 ”等詞語提出的問題，招標人將不視其為投標人提出的偏差并不在合同中予以考慮時，招標人可不予理會。我國現(xiàn)行的招投標法律也在很多方面借鑒了上述規(guī)定。因此，為了遵守法律的規(guī)定，在編制一般項目的招標文件時必須依據(jù)國內(nèi)招投標法律的規(guī)定進行，只有在國內(nèi)法沒有規(guī)定的情況下才可以根據(jù)國內(nèi)法的立法精神及原則借鑒國際慣例中的有益經(jīng)驗。 目前，國內(nèi)城市基礎設施項目總投資中除注冊資本以外的資金主要通過股東擔保貸款或委托貸款的方式解決。第三，我國有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，導致采用項目融資方式或項目債券方式在法律上有一定的障礙，如項目融資下的資產(chǎn)抵押需要對現(xiàn)行擔保法體系進行修改、現(xiàn)行法律存在對企業(yè)債券發(fā)行條件的限制等。這種保證模式增加了銀行貸款的安全性，但卻加大了股東，尤其是實力較強的股東的風險。 項目融資 除了上述兩種傳統(tǒng)的融資模式以外，近來，國內(nèi)的城市基礎設施項目也在嘗試其他的融資模式，項目融資就是其中的一種。有限追索權(quán)項目融資即項目發(fā)起人需承擔有限債務責任和義務的項目融資，這種 有限性表現(xiàn)在時間上的有限性、金額上的有限性和對象上的有效性。通常在城市基礎設施工程項目融資中所涉及的擔保主要有： 第 17 頁 共 327 頁 A、項目資 產(chǎn)抵押 在項目融資下，貸款人會要求將項目所有資產(chǎn) (包括今后不斷形成的資產(chǎn) )全部抵押給貸款人。在總承包合同權(quán)益質(zhì)押情況下，貸款人通常會要求 對工程建設承包合同的全過程進行監(jiān)控，這種監(jiān)控主要是通過由貸款人審查批準建設承包合同來實現(xiàn)的。 D、賬戶監(jiān)管 為了控制項目業(yè)主合理開支，保證擁有足夠 的資金以還貸款人的貸款，貸款人一般要求對賬戶加以監(jiān)管。股權(quán)質(zhì)押的是投資方在貸款償還之前不得將其股權(quán)予以轉(zhuǎn)讓。 項目融資在操作上，主要是擔保結(jié)構(gòu)方面，目前在我國法律上還沒適當足夠的依據(jù)，影響了這種較為先進的融資模式在我國的應用和發(fā)展。 城市基礎設施的主要項目合同 城市基礎設施工程項目的開發(fā)過程，從某種意義上講，就是各種項目法律文件的設計、起草、談判、簽署以及執(zhí)行的過程。 下面就電力工程項目中所涉及的一些典型合同進行簡單的介紹?？偝邪炭梢詫⒐こ踢M行分包，但是只應將工程分包給具有相應資質(zhì)的分包商來執(zhí)行，對于工程建設的主要部分總承包商必須自行完成，不得分包。 固定價格 在總承包合同中，合同價格常常是固定的，除非出現(xiàn)范圍變更或法律變更情形，否則在合同期內(nèi)不允許變更合同價格。兩種模式下，業(yè)主均應在工程開工前 支付一部分預付款 (一般為合同價格的 5%20%)，預付款主要用于總承包商進行建設工作的準備。在里程碑付款模式下，總承包合同將規(guī)定一系列的里程碑，即工程建設過程中的關(guān)鍵節(jié)點。 聯(lián)合承包 在總承包模式下，承包商為有效控制和管理風險的目的，往往聯(lián)合幾家承包商 (通 常是由設計承包商、施工承包商和主設備供應商 )進行投標，共同承接工程。 保險 總承包模式下的投保險種一般包括：建筑安裝工程一切險、貨物運輸險、第三方責任險、雇主責任保險、車輛第三方責任險等，具體險種由業(yè)主還是由總承包商負責投保將根據(jù)實際情況在總承包合同中予以規(guī)定，有關(guān)完工工期