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正文內(nèi)容

億則司法研究中心06司考論述沖刺之一——民法-免費(fèi)閱讀

  

【正文】 其內(nèi)容包括自己行為和自己責(zé)任兩個(gè)方面。 20xx 年 2 月至 7 月,三信 在施工過(guò)程中,發(fā)現(xiàn)一些地下人防工程需要清除,又遭遇 20 多天的大雨,致使工程進(jìn)度被推遲 2個(gè)月。唯有如此,才能真正實(shí)現(xiàn)法律的價(jià)值。 如果當(dāng)事人一方或雙方違反其應(yīng)負(fù)的義務(wù) 后 標(biāo)的物的毀損滅失 的, 風(fēng)險(xiǎn) 則由 違反義務(wù) 方 負(fù)擔(dān)。 而從根本上說(shuō),風(fēng)險(xiǎn)或利益都是基于所有權(quán)而產(chǎn)生的,是所有權(quán)的法律后果,是從屬于所有權(quán)的東西。不同的情況下應(yīng)適用不同的規(guī)定,責(zé)任的承擔(dān)也是不同的。有人認(rèn)為,標(biāo)的物的所有權(quán)并沒(méi)有轉(zhuǎn)移,風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)該由原告承擔(dān)。原告為保證按期向被告供貨,且便于被告取貨,遂將被告所需的魚(yú)集中放置于一個(gè)臨近一條大河的水池之中,同年 6月 5日,原告催促被告前來(lái)取貨,并提出也可由原告送貨,由被告承擔(dān)費(fèi)用。房地產(chǎn)公司在打出廣告時(shí),就明知自己所作的宣傳虛假卻仍然打出這樣夸張的廣告,可見(jiàn)其存在欺詐的故意;第二,行為人實(shí)施了欺詐的行為,也即故意告知對(duì)方虛假情況,或 中國(guó)最大的管理資料下載中心 (收 集 \整理 . 部分版權(quán)歸原作者 所有 ) 第 28 頁(yè) 共 36 頁(yè) 者故意隱瞞真實(shí)情況。由此可以看出,樓房推銷廣告是向不特定人發(fā)出的,一般在性質(zhì)上應(yīng)認(rèn)定為要約邀請(qǐng)。請(qǐng)結(jié)合你所學(xué)的法學(xué)知識(shí)談?wù)剬?duì)此事的看法。 中國(guó)最大的管理資料下載中心 (收 集 \整理 . 部分版權(quán)歸原作者 所有 ) 第 26 頁(yè) 共 36 頁(yè) 論述十二: 俗話說(shuō):“酒好不怕巷子深”。在這種情況下,儲(chǔ)蓄所一方負(fù)有依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則向儲(chǔ)戶忠實(shí)履行的義務(wù)。當(dāng)事人在交易時(shí), 能夠根據(jù)誠(chéng)實(shí)信用,對(duì)另一方的行為進(jìn)行合理的預(yù)測(cè)。故儲(chǔ)蓄機(jī)構(gòu)1998年 2月 16 日向儲(chǔ)戶開(kāi)具的戶名為 李銘 的定期儲(chǔ)蓄存單的是一種證明建立存款合同關(guān)系的真實(shí)債權(quán)憑證。 中國(guó)最大的管理資料下載中心 (收 集 \整理 . 部分版權(quán)歸原作者 所有 ) 第 24 頁(yè) 共 36 頁(yè) 論述十一: 隨著社會(huì)發(fā)展的緊密,人們的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)也越來(lái)越私 人化。也即一旦發(fā)生交通事故,不論機(jī)動(dòng)車駕駛?cè)耸欠翊嬖谶^(guò)錯(cuò),只要給非機(jī)動(dòng)車駕駛?cè)恕⑿腥艘环皆斐扇松韨?、?cái)產(chǎn)損失,那么就應(yīng)該由機(jī)動(dòng)車駕駛?cè)顺袚?dān)責(zé)任;即使機(jī)動(dòng)車一方?jīng)]有任何違規(guī)行為,也采取必要處置措施,交通事故完全是由非機(jī)動(dòng)車一方駕駛?cè)恕⑿腥说倪`規(guī)行為造成的,機(jī)動(dòng)車一方也要承擔(dān)部分責(zé)任。材料二則反映出新交法頒布后 發(fā)生交通事故的保險(xiǎn)理賠問(wèn)題。 材料二,張某曾給自己的車在 中國(guó)人民財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司 投了第三者責(zé)任險(xiǎn),在賠償了受害人的損失后,張某便向保險(xiǎn)公司要求理賠。第一個(gè)案子是二人以上處于共同情境之中,由一人實(shí)施的但是又無(wú)法判斷誰(shuí)是具體侵害人的情況;第二個(gè)案子則是另一種情形,即三個(gè)孩子都共同實(shí)施了危險(xiǎn)行為致使損害結(jié)果的發(fā)生,所以三個(gè)孩子的法定代理人應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。 ” 也即 全體共同危險(xiǎn)行為人承擔(dān)連帶責(zé)任。 3.具有危險(xiǎn)性的共同行 為是致人損害的原因。在《民法通則》中,對(duì)這種侵權(quán)行為及其責(zé)任沒(méi)有規(guī)定。這時(shí)候,正好樓里面的一位居民抱著自己兩歲的孩子從樓道里出來(lái),走到門口,這三個(gè)瓶子當(dāng)中的一個(gè)瓶子正巧打到小孩的頭上,將 孩子砸傷,在去醫(yī)院的途中,孩子死亡。 20xx 年的六月發(fā)生了兩個(gè)看起來(lái)極其相似得到的判決卻迥異的案例。在婚姻關(guān)系存續(xù)期間,男方在不知情的情況下,承擔(dān)了該子女的撫育費(fèi),履行了監(jiān)護(hù)人的職責(zé)和義務(wù)。 《婚姻法 》沒(méi)有明確規(guī)定,目前也沒(méi)有相關(guān)司法解釋 ??茖W(xué)技術(shù)是第一生產(chǎn)力,它對(duì)于社會(huì)的發(fā)展和進(jìn)步具有巨大的推動(dòng)作用,同時(shí),它與法律也存在著密切的互動(dòng)關(guān)系;與之相適應(yīng),法律也應(yīng)該對(duì)科技發(fā)展給社會(huì)生活所帶來(lái)的影響予以規(guī)制。為了確定孩子的血型, 張某 把孩子騙出來(lái)驗(yàn)血,結(jié)果孩子的血型卻是 A型。來(lái)做親子鑒定的人越來(lái)越多,一是親親子鑒定的成本并不算高,二是所需手續(xù)也不復(fù)雜。二者在侵權(quán)樣態(tài)上也不一致,名譽(yù)權(quán)的侵犯多是以言論直接貶損他人名譽(yù)、以不正當(dāng)?shù)臋z舉揭發(fā)或者起訴而貶損他人名譽(yù)等;隱私權(quán)的侵犯多是窺探、錄制他人私生活事實(shí)、擅自公開(kāi)他人的隱私事實(shí)等。陳星知道事件的真相是他的權(quán)利,但是,他將李然和妻子的裸照公之于眾,就超越了權(quán)利的范圍。這種知情權(quán)與名譽(yù)權(quán)、隱私權(quán)的沖突所包含的法律問(wèn)題主要有以下幾個(gè)方面。陳星很不解于這場(chǎng)“丈夫捉奸拍裸照反被奸夫告”的鬧劇。但是又苦于沒(méi)有證據(jù),于是他在妻子的手機(jī)上偷偷設(shè)置了移動(dòng)夢(mèng)網(wǎng)的同意功能。他人有理由相信其為夫妻雙方共同意思表示的,另 中國(guó)最大的管理資料下載中心 (收 集 \整理 . 部分版權(quán)歸原作者 所有 ) 第 14 頁(yè) 共 36 頁(yè) 一方不得以不同意或不知道為由對(duì)抗善意第三人。正如題中所示 這 18萬(wàn)元也是夫妻共同財(cái)產(chǎn),此筆巨款在民法上 的 性質(zhì)是共同共有。從法理上看, 很明顯是贈(zèng)與關(guān)系。由此可見(jiàn)王某給劉某的 18萬(wàn)元是特定目的贈(zèng)與行為,劉已實(shí)際接受,該贈(zèng)與行為已經(jīng)完成。但是現(xiàn)實(shí)生活中糾紛的矛頭又由夫妻之間轉(zhuǎn)向 了“夫 中國(guó)最大的管理資料下載中心 (收 集 \整理 . 部分版權(quán)歸原作者 所有 ) 第 12 頁(yè) 共 36 頁(yè) 妻”和“第三者”之間的矛盾,看來(lái)是“同仇敵愾”、“一致對(duì)外”了,這種時(shí)候我們的法律又總是顯得有些捉襟見(jiàn)肘。其二,雖然法律 沒(méi)有明確規(guī)定默示 預(yù)期 違約的具體判斷標(biāo)準(zhǔn), 但通過(guò)比照行使不安抗辯 權(quán)的情形, 宏達(dá)公司可以以金昌公司不可能在交貨日提供符合合同約定的紗布,已構(gòu)成默視預(yù)期違約為由,解除該購(gòu)銷合同的。 參考答案: 上述材料向我們提出了這樣一個(gè)問(wèn)題:在雙務(wù)合同中,當(dāng)負(fù)有先履行義務(wù)的一方當(dāng)事人發(fā)現(xiàn)另一方當(dāng)事人在約定的義務(wù)履行期限屆滿前有違約行為存在時(shí),應(yīng)選擇何種方法來(lái)維護(hù)自己的合法利益,并避免發(fā)生不必要的損失。 該 合同 約定 : 金昌 中國(guó)最大的管理資料下載中心 (收 集 \整理 . 部分版權(quán)歸原作者 所有 ) 第 10 頁(yè) 共 36 頁(yè) 公司 供給 宏達(dá)公司 某種型號(hào)的紗布 7000m; 交貨時(shí)間為 20xx年 1月 15日; 宏達(dá)公司應(yīng)于交貨前 10 日支付 60%的貨款,交貨完畢后再支付剩余的貨款。其次,承擔(dān)該侵權(quán)責(zé)任的情形有兩種: 受害人 存在 損害, 但 沒(méi)有直接的加害人 ; 或者有加害人 存在,但 加害人 沒(méi)有能力承擔(dān)其相應(yīng)的 侵權(quán)責(zé)任 。 首先,既然要對(duì)上述材料中的情況進(jìn)行定性,我們就必須為其找到法律上的依 據(jù)。 材料 3: 一對(duì) “ 情人 ” 入住酒店,因瑣事發(fā)生糾紛,男方竟將女方殺害。這是因?yàn)椋?并非所有法律行為都能代理,具有人身性的行為,如結(jié)婚、離婚 ,是 不允許代理的 ,須本人親自實(shí)施。雖然我國(guó)立法目前沒(méi)有對(duì)此進(jìn)行明確的規(guī)定,但是,從已有的法律規(guī)定中,我們是可以推知的。 答題要求: 運(yùn)用掌握的法學(xué)知識(shí)闡釋你的觀點(diǎn)和理由; 說(shuō)理充分,邏輯嚴(yán)謹(jǐn),語(yǔ)言流暢,表達(dá)準(zhǔn)確; 字?jǐn)?shù)不少于 800字。而以“教育、管理和保護(hù)的職責(zé)”來(lái)予以確定,既有利于正確理順學(xué)校與未成年 學(xué)生之間的法律關(guān)系,又有利于為學(xué)校行為提供法律上的約束。根據(jù)相關(guān)司法解釋,監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)職責(zé)包括:保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的身體健康,照顧被監(jiān)護(hù)人的生活,管理和保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn),代理被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行民事活動(dòng),對(duì)被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行管理和教育,在被監(jiān)護(hù)人合法權(quán)益受到侵害或者與人發(fā)生爭(zhēng)議時(shí),代理其進(jìn)行訴訟。根據(jù)我國(guó)相關(guān)法律及司法解釋的規(guī)定可知,這樣的做法 是 有理有據(jù)的。該條規(guī)定引起社會(huì)的廣泛關(guān)注和爭(zhēng)論。 [論述 2] 材料 1: 近年來(lái) , 校園民事糾紛案件頻繁發(fā)生 ,其中最為常見(jiàn)的有: ( 一 ) 學(xué)校在從事教學(xué)管理活動(dòng)中因教學(xué)設(shè)施或采取措施不當(dāng)產(chǎn)生的民事糾紛 。這是一來(lái),在基于廠商的原因使游戲中的數(shù)據(jù)丟失時(shí), 中國(guó)最大的管理資料下載中心 (收 集 \整理 . 部分版權(quán)歸原作者 所有 ) 第 3 頁(yè) 共 36 頁(yè) 該廠商應(yīng)首先負(fù)責(zé) 恢復(fù)玩家 的 全部數(shù)據(jù), 如果還存在過(guò)錯(cuò),則應(yīng)對(duì) 受損玩家 進(jìn)行賠償。 其次,我們要解決的是“虛擬財(cái)產(chǎn)”的權(quán)利歸屬問(wèn)題。 參考答案: “虛擬財(cái)產(chǎn)”被堪稱為網(wǎng)絡(luò)游戲世界中 不可或缺的有機(jī)組成因素,然而,頻繁發(fā)生的 有關(guān)虛擬財(cái)產(chǎn)的 各類問(wèn)題 , 卻讓人進(jìn)退維谷 。最近,一位MU玩家就被這 些 方法騙走了約 36 萬(wàn)元 的人民幣 。 在 報(bào)紙上 , 我們 幾乎隔不了幾天 就能看到一條有關(guān)玩家虛擬財(cái)產(chǎn)失竊的消息 。報(bào)警 后, 民警 稱,網(wǎng)絡(luò)游戲中虛擬的 “ 錢 ” ,不能等同于真正的錢,不受法律保護(hù),遂對(duì)此類 “ 盜竊案 ” 拒絕立案?jìng)刹?。在網(wǎng)絡(luò)游戲世界中,“虛擬財(cái)產(chǎn)”多表現(xiàn)為各種武器裝備,參數(shù)及游戲幣等,而這些裝備、參數(shù)的取得都需要花費(fèi)玩家大量的時(shí)間和精力,甚至是現(xiàn)實(shí)貨幣的支付。 最后,我們要解決的是如何保護(hù)虛擬財(cái)產(chǎn)的問(wèn)題。同時(shí),網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營(yíng)商行業(yè)內(nèi)部還存在著缺少自律性管理的問(wèn)題。如 學(xué)生在學(xué)校組織的春游 活動(dòng)中不慎傷了腳,住院治療 , 家長(zhǎng)認(rèn)為學(xué)校失職,起訴索賠 。不管是學(xué)校從事教學(xué)管理活動(dòng)時(shí),因教學(xué)設(shè)施引起的,還是學(xué)生之間相互打鬧導(dǎo)致的,其中,學(xué)校是否應(yīng)承擔(dān)責(zé)任,承擔(dān)什么樣的責(zé)任,都是不可回避的話題。由此可知,當(dāng)未成年學(xué)生的監(jiān)護(hù)人將該未成年人送 中國(guó)最大的管理資料下載中心 (收 集 \整理 . 部分版權(quán)歸原作者 所有 ) 第 5 頁(yè) 共 36 頁(yè) 到 學(xué)校 時(shí)起,學(xué)校將受到該默視委托行為的約束而承擔(dān)特定的監(jiān)護(hù)責(zé)任。 最后,以“教育、管理及保護(hù)”職責(zé)代替監(jiān)護(hù)責(zé)任,有利于校園民事糾紛的解決。 還有一則 報(bào)道 :某市 外來(lái)青年阿泉因負(fù)債累累, 便 在 該 市 小 鎮(zhèn) 上粘 貼廣告, 稱 不接受社會(huì)援助, 但 堅(jiān)持出售自身各種器官。 但是,現(xiàn) 代社會(huì) 中 隨著器官移植技術(shù)的 發(fā)展與 普及,為了鼓勵(lì)治病救人 及出于人道主義的關(guān)懷,活體器官是可以被 作為物 來(lái) 看待的 。因此,以還債為目的來(lái)捐獻(xiàn)活體器官的行為也不具有合法性。 之后,該小朋友的法定代理人便以 出事當(dāng)時(shí) 該餐廳沒(méi)有工作人員在場(chǎng)對(duì)園內(nèi)小朋友們的活動(dòng)進(jìn)行疏導(dǎo)和管理 為由,向法院提起了訴訟 ,要求該 中國(guó)最大的管理資料下載中心 (收 集 \整理 . 部分版權(quán)歸原作者 所有 ) 第 8 頁(yè) 共 36 頁(yè) 餐廳承擔(dān)損害賠償責(zé)任 。 參考答案: 近年來(lái) , 隨著我國(guó)經(jīng)濟(jì)和社會(huì) 的 發(fā)展 , 侵權(quán)人身?yè)p害賠償 的 案件 , 在類型和數(shù)量上均發(fā)生了重大 的 變化 。該解釋 首次 直接規(guī)定了 經(jīng)營(yíng)者 違反 安全保障義務(wù) 行為的性質(zhì): 從事住宿、餐飲、娛樂(lè)等經(jīng)營(yíng)活動(dòng)或者其他社會(huì)活動(dòng)的自然人、法 人、其他組織,未盡合理限度范圍內(nèi)的安全保障義務(wù)致使他人遭受人身?yè)p害,賠償權(quán)利人請(qǐng)求其承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的,人民法院應(yīng)予支持。 因此,材料 1中的肯 德基餐館,材料 2中的飯店以及材料 3中的酒店,都應(yīng)因違反安全保障義務(wù)而承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。 但宏達(dá)公司 認(rèn)為,已接近交貨期, 其 不可能在短期內(nèi) 使紗布 達(dá)到合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn) 。 后者則 是指在履行期限到來(lái)前,一方當(dāng)事人有確鑿的證據(jù)證明另一方當(dāng)事人在履行期限到來(lái)后, 中國(guó)最大的管理資料下載中心 (收 集 \整理 . 部分版權(quán)歸原作者 所有 ) 第 11 頁(yè) 共 36 頁(yè) 將不履行或不能履行合同,而另一方又不愿提供必要的履行擔(dān)保。如果其最終仍不能按約定履行合同,則再對(duì)金昌公司施以必要的懲罰,即要求其承擔(dān)因違約而造成損害的賠償責(zé)任。 ” 后來(lái) ,雙方產(chǎn)生矛盾,王某遂訴至某區(qū)法院請(qǐng)求歸還上述款項(xiàng) 。因?yàn)樗粌H僅是家庭內(nèi)部的糾紛,更多的還反映了許多社會(huì)問(wèn)題。但合同的部分無(wú)效不影響其 他部分的效力,且造成無(wú)效的責(zé)任顯然在王某,王不具有合同的解除權(quán) , 因此,該贈(zèng)與合同依法有效。 《 最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行 ﹤ 中華人民共和國(guó)民法通則 ﹥ 若干問(wèn)題意見(jiàn) 》 第 89 條規(guī)定: “ 在共同共有關(guān)系存續(xù)期間,部分共有人擅自處分共有財(cái)產(chǎn)的,一般認(rèn)定無(wú)效。這種服務(wù)成為多數(shù)人遠(yuǎn)程控制、監(jiān)控戀情的手段。之后到“奸夫”李然的單位找領(lǐng)導(dǎo)訴苦,又到電視臺(tái)和主持人講述自己的遭遇并出示了照片,因?yàn)槔钊辉诋?dāng)?shù)剡€小有名氣好多小報(bào)也報(bào)道此事并使用其真名。任何事物都是具有兩面性的,從一定意義上說(shuō),夫妻任何一方對(duì)另一方的情感生活或者在夫妻忠實(shí)的關(guān)系上有知情權(quán)。遵循這一原則,對(duì)某些現(xiàn)象需要訴諸社會(huì),但如果不是十分必要?jiǎng)t不宜公開(kāi)具體當(dāng)事人及其住所,如果公開(kāi)必須公開(kāi)的當(dāng)事人,也不要牽涉或影射與此無(wú)關(guān)或關(guān)系不大的其他人。 最后,我們需要關(guān)注的是丈夫未 經(jīng)許可私自拍攝 妻子和奸夫 裸露的照片,又將照片提供給電視臺(tái)播出 等行為侵害的是“第三者”的何種權(quán)利 。當(dāng)夫妻一方的知情權(quán)與他人之間的隱私權(quán)相互糾葛時(shí),這些最基本的原則就該發(fā)揮其應(yīng)有的作用。在江西南昌就發(fā)生了這樣的事例, 離婚兩年的市民張某,每次到前妻許某處探望兒子均遭到前妻的阻撓。 參考 答案: 近年來(lái),做“親子鑒定”的確是新興起的一種社會(huì)現(xiàn)象。我國(guó)新《婚姻法》規(guī)定,夫妻應(yīng)當(dāng)互相忠實(shí),互相尊重;禁止有配偶者與他人同居。 一是,在夫妻關(guān)系存續(xù)期間,女方與其他男性保持兩性關(guān)系,并生育了
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