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開發(fā)商在銀行按揭貸款中的法律風險及防范措1-免費閱讀

2025-07-19 02:36 上一頁面

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【正文】 開發(fā)商在按揭中所得到的回報可能會暫時掩蓋其存在風險,但開發(fā)商作為一個經(jīng)營實體,獲取最大利潤和降低經(jīng)營中風險永遠是任何經(jīng)營管理者最終目標?! 「鶕?jù)《中華人民共和國擔保法》第二十八條規(guī)定,“同一債權(quán)既有保證又有物的擔保的,保證人對物的擔保以外的債權(quán)承擔保證責任。其中在購房人支付全款情況下,購房人對未辦理產(chǎn)權(quán)過戶登記沒有過錯的,法院不得以開發(fā)商為被執(zhí)行人進行預(yù)查封。 如果不動產(chǎn)在預(yù)查封期間登記在被執(zhí)行人名下的,預(yù)查封登記自動轉(zhuǎn)為查封登記,查封期限從預(yù)查封之日起計算。必要時還可先行向法院申請對房屋進行訴訟保全?! ∫环N是協(xié)商一致的前提下,商請銀行、購房人協(xié)議解除。   簽約前的銀行預(yù)審程序   一定程度公開銀行的貸款審查方法甚至標準 如:購房人所購房屋具備辦理產(chǎn)權(quán)證條件后,購房人應(yīng)在收到開發(fā)商書面通知之日起多少個工作日內(nèi)向有關(guān)部門繳納公共維修基金及契稅,逾期繳納的,每逾期一日應(yīng)按總房款一定比例向開發(fā)商支付違約金?! ≡谫彿咳擞馄趦斶€銀行月供情形下,對于可能出現(xiàn)的銀行不積極履行解約權(quán),可通過與購房人在《商品房買賣合同》補充協(xié)議中約定,明確開發(fā)商在銀行的保證金賬戶因購房人逾期還款原因被扣劃的(可約定具體扣劃次數(shù)或金額),開發(fā)商可以解除《商品房買賣合同》,同時可約定購房人應(yīng)承擔的違約責任。如此對于督促銀行及時辦理產(chǎn)權(quán)的抵押登記手續(xù)能起到一定的積極作用。購房人所購房屋具備產(chǎn)權(quán)辦理條件后,北京市建委根據(jù)申請,在辦理產(chǎn)權(quán)證的同時,自動將預(yù)售商品房抵押登記轉(zhuǎn)讓正常的房屋抵押登記,在制作的房屋產(chǎn)權(quán)證書上注明并出具他項權(quán)利證書?!薄侗本┦蟹康禺a(chǎn)抵押管理辦法》(北京市人民政府第12號令)第五條也規(guī)定,“下列房地產(chǎn),可以依照本辦法設(shè)立抵押:(二)依法取得所有權(quán)或期得權(quán)益的房屋(含附屬物)”?! ¢_發(fā)商為購房人向銀行提供階段性保證,主要是基于商品房在預(yù)售后至產(chǎn)權(quán)證取得之前,無法辦理房屋抵押登記手續(xù),未登記則不發(fā)生法律效力,因此,銀行為避免風險,要求開發(fā)商在此期間提供連帶責任的保證。一旦購房人逾期還款,銀行可以從擔保公司直接得到償還,擔保公司履行代償義務(wù)后,可向購房人主張債權(quán),并以購房人所購房屋的抵押作為保障。如果能夠解除開發(fā)商的連帶保證責任,也就避免本文所述的開發(fā)商風險。開發(fā)商在承擔保證責任后,要想在解除與購房人的《商品房買賣合同》后真正收回房屋又增加了一道障礙。 ?。?)《最高人民法院、國土資源部、建設(shè)部關(guān)于依法規(guī)范人民法院執(zhí)行和國土資源房地產(chǎn)管理部門協(xié)助執(zhí)行若干問題的通知》(法發(fā)[2004]5號)有關(guān)規(guī)定,被執(zhí)行人購買的辦理了商品房預(yù)售合同登記備案手續(xù)或者商品房預(yù)告登記的房屋,人民法院可以進行預(yù)查封。購房人再用這筆錢來償還銀行的借款,最終使三方按揭的法律關(guān)系消滅。如果開發(fā)商將購房款中屬于銀行貸款部分直接支付給銀行,從法律上沒有依據(jù),因為合同解除應(yīng)當由合同的雙方互負返還義務(wù),而不能向《商品房買賣合同》以外的第三方(即銀行)履行;如果將所有購房款直接退還購房人,則有可能購房人執(zhí)款后不及時償還銀行的借款,導(dǎo)致銀行又要求開發(fā)商承擔連帶保證責任。此種情形開發(fā)商只能選擇訴訟方式,在判決生效后由法院向房地局發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書,由于法律文書需要公告送達,整個司法程序?qū)⑹且粋€漫長的過程。兩種選擇均無任何擔保措施進行保障,能否最后實現(xiàn),在協(xié)商未果后只能依靠法院的判決和執(zhí)行了?! ∩鲜鏊信c銀行、購房人有關(guān)的種種情形,其最終結(jié)果都是導(dǎo)致開發(fā)商承擔連帶保證責任,按照法律規(guī)定,開發(fā)商在履行代償義務(wù)后,可以向購房人進行追償,以確保自身權(quán)益不受損失。而購房人的不還款情形多種多樣,有的是經(jīng)濟預(yù)期出問題,如經(jīng)濟現(xiàn)狀偏差、投資計劃落空、錯誤估計還款實力等;有的是對房屋質(zhì)量、物業(yè)管理不滿意,購房人集體串通拒絕還款;還有的則屬于惡意不還款等等。一方面購房人的騙貸行為為銀行提前解除合同并要求開發(fā)商承擔保證責任埋下隱患;另一方面開發(fā)商有關(guān)銷售人員如參與了按揭中購房人的騙貸行為,造成銀行損失,則即使開發(fā)商的保證期限屆滿,也有可能會因開發(fā)商的共同欺騙行為受到銀行的追索。而按揭中的購房人多數(shù)是公眾個體,與開發(fā)商直接發(fā)生商品房買賣關(guān)系,每個人的情況千差萬別,可能出現(xiàn)的問題也是琳瑯滿目,往往讓開發(fā)商防不勝防。實踐中有些銀行在開發(fā)商的保證期間出現(xiàn)購房人符合解約情形,并不急著解除貸款合同,而是根據(jù)銀行與開發(fā)商的按揭合作協(xié)議約定,要求開發(fā)商承擔保證責任,并按期從開發(fā)商的保證賬戶中扣劃保證金。開發(fā)商為購房人提供的連帶保證是階段性的,只要購房人所購房屋辦理完畢抵押登記,開發(fā)商就罷脫了保證責任。在商品房尚處于期房時,逾期放款對購房人無太大影響,但卻推遲了開發(fā)商的資金回籠進度。如果購房人有逾期還款的情形,銀行首先有權(quán)從該賬戶中直接扣收保證金,作為開發(fā)商履行的代償責任。  開發(fā)商的保證責任是開發(fā)商在按揭中法律風險的前提,沒有保證責任,也就無所謂本文下述所列風險了。其保證責任的引起是由于購房人在保證期內(nèi)未按期償還銀行按揭貸款的月供款或其它借款合同約定的情況。   購房人與銀行之間的借貸關(guān)系。從我國現(xiàn)行按揭中的法律關(guān)系來看,其所涉各方主體主要包括銀行、開發(fā)商、購房人(亦即借款申請人)、保險公司四方。銀行為保證貸款風險,每筆貸款發(fā)放時,都會扣除一定比例(一般為貸款額的10%)資金存入開發(fā)商在銀行開立的保證金賬戶,作為開發(fā)商承擔連帶保證責任的保證金?! ∞k理按揭貸款手續(xù)。    確定按揭銀行。 “按揭”一詞是從我國香港傳至大陸的,它是英語中“mortgage”的廣東話諧音。開發(fā)商在銀行按揭貸款中的法律風險及防范措施作者:轉(zhuǎn)載《人民法院報》開發(fā)商在銀行按揭貸款中的法律風險及防范措施  談到開發(fā)商的風險,多數(shù)人會想到其在從事房地產(chǎn)開發(fā)過程中的經(jīng)營性風險,如商品房市場價格、建筑材料成本、項目市場定位、資金的融通以及與房地產(chǎn)開發(fā)有關(guān)的商業(yè)活動存在的風險等,而對于開發(fā)商在按揭中的法律風險卻鮮為人知?! ∫?、按揭起源及目前在我國的操作方式 我國的住房抵押貸款發(fā)展歷史并不長,國務(wù)院于1988年1月召開全國住房制度改革工作會議,擬定《全國城鎮(zhèn)分期分批推行住房制度改革的實施方案》,推動了我國的個人住房貸款工作,為按揭的產(chǎn)生提供了良好的市場和政策環(huán)境。房地產(chǎn)項目在對外銷售之前,一般由開發(fā)商跟銀行簽訂按揭合作協(xié)議,約定某銀行對開發(fā)商的房地產(chǎn)項目的購房人提供按揭貸款,其中包括貸款的額度、最高年限和成數(shù)以及開發(fā)商的保證責任等。購房人按照申請的貸款成數(shù)支付首付款,剩余購房款由購房人向銀行申請按揭貸款,同時由購房人以所購房屋向銀行提供抵押擔保,銀行經(jīng)審批購房人提供文件資料后放款,并直接將貸款匯入開發(fā)商賬戶。各主體之間的法律關(guān)系分別為: 購房人在與開發(fā)商簽訂買賣合同后,應(yīng)按規(guī)定提供相應(yīng)文件資料,向銀行申請個人住房(或商業(yè))抵押貸款,銀行則根據(jù)申請人的身份情況、資信狀況確定同意借款的年限及成數(shù),雙方同時簽署借款合同?! ≠彿咳?、銀行與保險公司之間的保險關(guān)系?! 。ㄒ唬┍WC責任本身所固有的法律風險 一旦該情形發(fā)生,銀行則隨時可以要求開發(fā)商承擔連帶保證責任。而在按揭中由于銀行、購房人等各方原因以及按揭在實際操作中的種種因素則是導(dǎo)致開發(fā)商法律
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