公司并購防御的法律規(guī)制介紹-免費閱讀
【正文】 [iii] 參見[美]科斯:《企業(yè)、市場和法律》,上海三聯(lián)書店1990 年版,第4頁。在具體方式上,股東會可以在公司章程中授權董事會采取并購防御措施。在并購損害了目標公司董事的私利時,董事往往會濫用權利采取反并購措施,揮霍公司資產(chǎn),以保住其職位。這種舉證責任倒置的方法,值得我國借鑒。關于舉證責任的分配,在美國大體有兩種模式,一種是特拉華州模式,另一種是紐約州模式。董事應了解并購的背景以及相應的反并購措施之利弊,董事應對并購協(xié)議等相關文件進行細致的審查,并盡可能了解并購方財務能力等信息。商業(yè)判斷規(guī)則的主要作用是,董事對于純因其判斷錯誤給公司造成的商業(yè)損害可以免責?！ 「鶕?jù)商業(yè)判斷規(guī)則,目標公司的董事在采取反并購措施時,必須盡到忠誠義務和注意義務。在證券市場之中,充斥著掠奪者(raiders) 、投機套利者(arbit rageurs) 以及追求短期利益的職業(yè)投資者,這些人的行為和股東的長遠利益、雇員的利益以及其他主體的利益往往是相沖突的,而且不利于公司長遠經(jīng)營規(guī)劃的實現(xiàn),甚至會給國家利益造成損害。[vii]這樣,對于公司并購,目標公司經(jīng)營者有權站在社會責任的立場上采取反并購措施,即使這些反并購措施不利于股東利益的最大化。債權人為公司提供債務資本。[iv]根據(jù)科斯的理論,公司是個人之間一組合約關系的聯(lián)結點(nexus) ,其中包括缺乏經(jīng)營才能的資本所有者和具有經(jīng)營才能但缺乏資本的經(jīng)理人員所達成的合約?！ τ谄髽I(yè)的性質和企業(yè)存在的原因,科斯進行了精辟的解釋。為了使并購有序進行,減少并購的交易費用,很有必要從法律上對公司并購進行規(guī)制。...../Shop/《銷售經(jīng)理學院》56套講座+ 14350份資料...../Shop/《銷售人員培訓學院》72套講座+ 4879份資料...../Shop/公司并購防御的法律規(guī)制吳勝春 , 劉文華 中國人民大學法學院 教授 當前,公司并購作為資產(chǎn)重組的重要方式正悄然興起?！ 」旧鐣熑卫碚摰漠a(chǎn)生,與公司本質的爭論有密切聯(lián)系。當通過一個組織(企業(yè)) ,讓某個權威(企業(yè)家) 支配生產(chǎn)要素,與通過市場進行交易相比能夠以更低的成本實現(xiàn)交易時,企業(yè)就產(chǎn)生了。該理論將公司的本質視為“一系列合同的聯(lián)結(nexus of cont ract s) ”。股東僅是股本的投入者,公司作為合同的聯(lián)結點,不能僅僅追求股東利益的最大化,還要考慮公司事業(yè)的長遠利益以及雇員、客戶、供應商、社區(qū)甚至國家的利益。 (一) 目標公司經(jīng)營者在并購防御中的角色定位 目標公司經(jīng)營者在并購防御過程中應扮演什么角色呢? 這一問題在學者之間存在爭論。 (二) 目標公司經(jīng)營者在并購防御中的義務 在美國,商業(yè)判斷規(guī)則(the business judgement rule) 是判斷目標公司經(jīng)營者采取的反并購措施是否合法的法律基礎。例如在1985 年的Unocal Corp. V. Mesa Pet roleum Co. 一案中,特拉華州最高法院在衡量目標公司在職經(jīng)營者所采取的一項選擇性股權回購措施(a selective stock repurchase) 是否有效時,作出以下評論:“董事采取該項反收購措施的目的不僅僅是或主要不是為了延續(xù)自己在公司的職位?！ 『饬磕繕斯径虏扇》床①彺胧r是否盡到注意義務,一般應考慮下列因素:[xiv](1) 應對本公司的價值有一個正確的認識。例如,挫敗一項故意收購要約可以作為受法律保護的商業(yè)目的,只要董事挫敗該項要約的目的是為了保護本公司及股東的利益而不是為了確保董事的職位或延續(xù)他們對公司的控制。[xvi]美國特拉華州關于舉證責任的分配規(guī)則,對其他州有著較大的影響?！ ?一) 并購防御決定權之歸屬 在公司運營中,所有權和經(jīng)營權的分離提高了經(jīng)營效率,同時也導致了代理成本的產(chǎn)生?！ ?二) 并購防御措施濫用之防范 收購人在發(fā)動收購之前,往往已投入大量的人力和財力對目標公司進行深入透徹的調查研究,并掌握了大量信息,這使得目標公司股東與收購人在并購交易中信息不對稱。其次,在考慮并購對非股東主體的利益的影響時,應當允許董事為
職業(yè)教育相關推薦
鄂ICP備17016276號-1