淺談?wù)加懈亩ㄊ欠襁m用善意取得制度-免費閱讀
【正文】 [9]錢明星：《物權(quán)法原理》，北京大學出版社1994版。當然，我們也不能因此否認占有改定這種觀念交付方式的價值。依據(jù)公信原則，對動產(chǎn)的實際占有也就具有了使社會公眾相信占有人對其占有的動產(chǎn)享有物權(quán)的公信力。此時善意受讓人誰先取得物的現(xiàn)實占有誰將取得物的所有權(quán)。正如共同分擔損失說所云，其將導致和助長先下手為強的不公平觀念，導致交易雙方矛盾的加劇。在交付為占有改定時，交易以外之第三人不能從占有的喪失來判斷所有權(quán)之歸屬，就會使所有權(quán)已發(fā)生移轉(zhuǎn)的表象喪失殆盡，此與善意取得之設(shè)立宗旨不符。 （三）筆者的觀點 綜合考量善意取得制度的淵源、理論基礎(chǔ)以及實踐基礎(chǔ)的，筆者贊同否定說。受讓人在現(xiàn)實之物交付前，由占有改定所取得的所有權(quán)，只不過為相對性。當二者發(fā)生沖突時，應對交易安全與原權(quán)利人的固有權(quán)利加以衡量，來決定更有必要保護何者。且占有之受讓并非為善意取得本來的要件，而是取得一般動產(chǎn)物權(quán)的生效要件。否則，抽象的改定（ａｂｓｔｒａｋｅｓｋｏｎｓｔｉｕｔ）不能使受讓人取得間接占有，故不能使其取得所有權(quán)。一般通過買賣或讓與擔保的設(shè)定，使受讓人取得動產(chǎn)所有權(quán)。 占有改定制度起源于羅馬法中的占有協(xié)議（ｃｏｎｓｔｉｔｕｔｕｍｐｏｓｓｅｓｓｏｒｉｕｍ），是查士丁尼時代略式物的讓渡在法學理論的影響下逐漸擺脫現(xiàn)實、直接、手遞手的活動而轉(zhuǎn)變?yōu)橥ㄟ^雙方合意來完成所有權(quán)移轉(zhuǎn)這一方式的產(chǎn)物。 也就是說，只有當受讓人實際占有該動產(chǎn)時，才適用善意取得制度。現(xiàn)實交付，即直接占有的轉(zhuǎn)移。 善意取得，以受讓人受讓動產(chǎn)時善意為其成立的前提。主要包括三種情形：一是，出讓人對動產(chǎn)無所有權(quán)。因此對與不動產(chǎn)是無適用善意取得制度的必要的。 動產(chǎn)，是指能夠移動而不損害其價值或用途的物?！盵5] 當然，善意取得制度的建立也要結(jié)合民法中的誠實信用原則和利益衡平原則：考慮動態(tài)交易安全，保護善意第三人的利益；同時也應考慮靜態(tài)安全，保護動產(chǎn)所有權(quán)人的利益。 善意取得的實踐基礎(chǔ)則在于保護交易的安全。 筆者也覺權(quán)利外形說較為可取。時效制度，以時間及時間之經(jīng)過為其構(gòu)成要素，而善意取得制度則與時間及時間之經(jīng)過沒有聯(lián)系，所以，時效制度與善意取得制度是兩種各自獨立的制度。善意取得制度本質(zhì)上是平衡所有權(quán)人利益和善意受讓人利益的一項制度，一方面旨在一定程度維護所有權(quán)人的利益，保證所有權(quán)安全，保持社會秩序的平和穩(wěn)定，另一方面又側(cè)重維護善意受讓人的利益，促進交易便捷和保護交易安全。因此，權(quán)利人未占有動產(chǎn)時，其權(quán)利的效力便減弱，如該動產(chǎn)被占有人轉(zhuǎn)讓第三人后，原所有人無權(quán)請求該第三人返還，“任意授予他人以占有者，除得向相對人請求返還外，對于第三人不得追回，唯得對相對人請求損害賠償。[2]在這種占有觀念支配下，受讓人信賴物的占有人為所有權(quán)人缺乏合法依據(jù)，因而也無法演繹出以受讓人誤信物的占有人為有處分權(quán)人做適用前提的善意取得。 [關(guān)鍵詞]善意取得制度 價值取向 占有 占有的公信力 占有改定 交易安全 一、善意取得制度 （一）善意取得制度的淵源 善意取得，又稱即時取得或即時時效，指動產(chǎn)占有人向第三人移轉(zhuǎn)動產(chǎn)所有權(quán)或為第三人設(shè)定其他物權(quán)，即使動產(chǎn)占有人無處分動產(chǎn)的權(quán)利，善意受讓人仍可取得動產(chǎn)所有權(quán)或其他物權(quán)的制度。對于善意取得制度的起源問題，爭論頗多。由此看出，羅馬法中并不存在善意取得制度?！鄙埔馊〉弥贫日腔诖硕a(chǎn)生。當在保護真正的權(quán)利人與保護善意受讓人之間發(fā)生沖突時，應當側(cè)重于保護善意受讓人。（2）權(quán)利外形說。因為善意取得是所有權(quán)取得的一種方式，所有權(quán)屬于物權(quán)，物權(quán)是一種對世權(quán)，物權(quán)對世人的對抗是以對方知情為前提的。在民法理論發(fā)展的歷史中，有靜的安全與動的安全兩種安全。故此一般要對善意取得的構(gòu)成要件、適用范圍等予以嚴格限定。動產(chǎn)的公示以占有為原則，登記為例外。 （2）受讓人須基于法律行為從轉(zhuǎn)讓人處取得動產(chǎn)。如承租人、保管人、及保留所有權(quán)買賣的買受人等，對其占有的標的物就不享有所有權(quán)。如果受讓人無善意則自然不存在善意取得的問題了。簡易交付，是指出讓人讓與標的物前，受讓人已經(jīng)占有動產(chǎn)，讓與人只須與受讓人達成讓與合意，即視為交付。 二、占有改定與善意取得制度 （一）占有改定的內(nèi)涵、起源及構(gòu)成要件 占有改定是轉(zhuǎn)移動產(chǎn)所有權(quán)時，出讓人基于生產(chǎn)、生活需要仍需繼續(xù)占有動產(chǎn)而與受讓人訂立特定契約，由出讓人繼續(xù)保持占有，而受讓人取得間接占有以代替現(xiàn)實交付的一種交付方法。在羅馬法早期，非常注重交易的形式，如略式物只有經(jīng)讓渡或交付才能發(fā)生所有權(quán)的移轉(zhuǎn)，這使得交易形式極為僵化，從而阻滯了交易的發(fā)展。第二，讓與人成為占有媒介人，從而繼續(xù)占有動產(chǎn)。[10]特定契約標志著占有媒介關(guān)系的產(chǎn)生。所以其以占有改定方式取得亦無不可。占有改定在占有轉(zhuǎn)移方式中是最不明確的，如果善意取得制度對其加以認可，對原權(quán)利人未免過于苛刻。[11] 共同損失分擔說。其主要原因在于： 第一，肯定說、折中說、共同損失分擔說以及類型說雖然從各自角度來講，都頗有道理，但它們亦均具有不可避免的缺陷： （1）肯定說之缺陷。 （2）折衷說之缺陷。 （3）共同分擔損失說之缺陷。那么，在幾個善意受讓人都未取得現(xiàn)實占有時，所有權(quán)到哪去了？原所有權(quán)人早已經(jīng)因為第
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