【正文】 款方式。除此之外，項(xiàng)目主辦人和其他人不向貸款人提供任何信用擔(dān)保。當(dāng)項(xiàng)目不能完工或經(jīng)營(yíng)失敗，項(xiàng)目本身的資產(chǎn)和收益又不足以清償貸款時(shí)，貸款人有權(quán)向這些擔(dān)保人追償，但以他們各自提供的擔(dān)保金額或按有關(guān)協(xié)議所承擔(dān)的義務(wù)為限，這就是 有限追索權(quán) 的基本涵義。 其層次安排是： ? 第一層次，貸款人與項(xiàng)目公司訂立貸款協(xié)議，由貸款人向項(xiàng)目公司提供貸款； ? 第二層次，項(xiàng)目公司與項(xiàng)目產(chǎn)品購(gòu)買(mǎi)人簽訂長(zhǎng)期買(mǎi)賣協(xié)議，項(xiàng)目建成投資后，按協(xié)議賣出產(chǎn)品，用所得的價(jià)款償還貸款人的貸款； ? 第三層次，主辦人向項(xiàng)目公司提供擔(dān)保，保證購(gòu)買(mǎi)人履行在提貨或付款協(xié)議中承擔(dān)的必須付款的義務(wù)。 back 第二節(jié) 國(guó)際證券發(fā)行與流通的法律度 ? 一、國(guó)際證券概述 ? （一）國(guó)際股票 ? （二）國(guó)際債券 ? 二、國(guó)際證券發(fā)行的法律制度 ? （一）國(guó)際證券發(fā)行的方式 ? （二）國(guó)際證券發(fā)行的程序 ? 三、國(guó)際證券流通的法律問(wèn)題 （一）證券交易市場(chǎng)的管理體制 ? （二）證券交易所交易的法律制度 ? （三）場(chǎng)外交易的法律制度 第二節(jié) 國(guó)際證券發(fā)行與流通的法律度 ? 一、國(guó)際證券概述 主要有國(guó)際股票和國(guó)際債券兩大類： （一）國(guó)際股票 國(guó)際股票是指大公司尤其是跨國(guó)公司在國(guó)外發(fā)行和流通的股票。 ? 歐洲債券最初主要以美元為計(jì)值貨幣，發(fā)行地以歐洲為主。 ? 各國(guó)法律都對(duì)公募發(fā)行規(guī)定相當(dāng)嚴(yán)格的審核制度。英國(guó)及香港地區(qū)就采用這一類型的管理體制； ? 第二類是以 專門(mén)機(jī)構(gòu)管理為主 的管理體制，由專門(mén)的證券管理機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)對(duì)證券交易市場(chǎng)進(jìn)行管理，同時(shí)，證券交易所也承擔(dān)部分的管理職責(zé)，如日本、加拿大及美國(guó)。 第二節(jié) 國(guó)際證券發(fā)行與流通的法律度 ? （二）證券交易所交易的法律制度 證券交易所是高度組織化的證券交易市場(chǎng)，是最主要的證券交易場(chǎng)所。 對(duì)證券商資格的取得，有的國(guó)家（如日本）采取特許制，有的國(guó)家（如美國(guó)）實(shí)行登記制。 國(guó)際證券發(fā)行人在特定證券交易所上市證券，除應(yīng)符合一定條件外，還須經(jīng)證券管理部門(mén)批準(zhǔn)，并提交招募說(shuō)明書(shū)，各國(guó)立法都規(guī)定發(fā)行人負(fù)有連續(xù)披露的義務(wù)。 第二節(jié) 國(guó)際證券發(fā)行與流通的法律度 ? （ 2）內(nèi)幕交易 各國(guó)證券管理立法無(wú)一例外，都將內(nèi)幕交易視為嚴(yán)重的違法犯罪行為，對(duì)從事內(nèi)幕交易的有關(guān)人員科以重罰。 第三節(jié)：國(guó)際融資擔(dān)保 ? 國(guó)際融資擔(dān)保形式多樣，可根據(jù)擔(dān)保協(xié)議所適用的準(zhǔn)據(jù)法，由當(dāng)事人自行選擇。債權(quán)人不能要求保證人首先履行保證義務(wù)，即保證人享有先訴抗辯權(quán)。在這里， “ 持續(xù)的 ” 保證并不意味著保證人所承擔(dān)的擔(dān)保責(zé)任是無(wú)限期的，而是指保證人要對(duì)貸款協(xié)議項(xiàng)下借款人的所有借款負(fù)責(zé)，確保在透支賬戶下，不因借款人的分期還款而減少保證人的擔(dān)保責(zé)任，使借款人再提取的貸款能夠繼續(xù)得到擔(dān)保保護(hù)。由此，就會(huì)出現(xiàn)這樣的后果，借款人第一期提款后償還了 60萬(wàn)美元，保證人的保證責(zé)任相應(yīng)地也將減少 60萬(wàn)美元，降至 40萬(wàn)美元；待借款人第二期提款 80萬(wàn)美元時(shí)，則保證人的擔(dān)保責(zé)任只限于其中的 40萬(wàn)美元。為了防止這種不利于己的情形出現(xiàn)．貸款人往往要求在見(jiàn)索即付保證協(xié)議中加入所謂的 “ 代位權(quán)條款 ” ，規(guī)定只有待貸款人全部受償后，保證人始得行使這項(xiàng)權(quán)利。為了鎖定保證人的擔(dān)保責(zé)任，見(jiàn)索即付保證協(xié)議一般都規(guī)定，保證人的責(zé)任不因貸款協(xié)議的不可執(zhí)行性和無(wú)效而受到影響。 第三節(jié)：國(guó)際融資擔(dān)保 ? (3)擔(dān)保人棄權(quán)條款。一旦借款人不履約，貸款人事先無(wú)需采取各種救濟(jì)方法對(duì)付借款人，便可立即執(zhí)行保證合同，直接要求保證人承擔(dān)還款責(zé)任。 ? (2)立即追索條款。 ? back 第三節(jié)：國(guó)際融資擔(dān)保 ? 二、備用信用證 ? 概念：備用信用證是開(kāi)證人 (保證人 )應(yīng)申請(qǐng)人 (債務(wù)人 )要求，向受益人 (債權(quán)人 )開(kāi)出的，憑受益人提交的與信用證條款相符的單據(jù) (債務(wù)人的違約證明書(shū)及其他單據(jù) )付款的一種獨(dú)立的書(shū)面承諾。 第三節(jié)：國(guó)際融資擔(dān)保 ? 備用信用證與商業(yè)跟單信用證的比較 ? 備用信用證與商業(yè)跟單信用征一樣，均具有信用證的共同特點(diǎn)，然而，二者也存在著明顯的不同。因此，聯(lián)合國(guó) 《 獨(dú)立保函和備用信用證公約 》 將二者合稱為 “ 承保書(shū) ” ，在許多方面一并加以規(guī)定。一旦債務(wù)人違約、破產(chǎn)或進(jìn)行清算，其時(shí)債務(wù)人的資產(chǎn)便 “ 固定化 ” ，成為貸款人可接管或處分的擔(dān)保物。這種完善可防止債務(wù)人將抵押財(cái)產(chǎn)再作浮動(dòng)抵押等，但浮動(dòng)抵押登記在先并不能對(duì)抗登記在后的一般物權(quán)擔(dān)保，如果債務(wù)人在浮動(dòng)抵押的財(cái)產(chǎn)上再設(shè)定一般物權(quán)擔(dān)保，后者效力優(yōu)先。取得這種意愿書(shū)的意義在于，防止出具人日后以借款人未經(jīng)其同意為由否認(rèn)這項(xiàng)融資安排，并采取不利于貸款人的行動(dòng)或拒絕給于借款人支持； ? ② 允諾函：母公司聲明在子公司未還清貸款之前，將在子產(chǎn)公司保持一定比例的股權(quán)，以示母子公司共擔(dān)經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，而不會(huì)以退股或減資的方式棄子公司于不顧； 第三節(jié)：國(guó)際融資擔(dān)保 ? ③ 支持函：出具人表示愿意在各方面對(duì)借款人的還款給予支持。為了避稅，西德商界創(chuàng)立了無(wú)法律拘束力的意愿書(shū)以替代有法律效力的擔(dān)保函。然而，在意愿書(shū)中，如出具人有明確的擔(dān)保承諾，而不僅僅是表示支持的意愿，則法院就可能會(huì)推定它為一種有法律拘束力的擔(dān)保。 第四節(jié)：對(duì)跨國(guó)銀行的法律管制 ? （一）代表處 最簡(jiǎn)單的分支機(jī)構(gòu)形式，不具有東道國(guó)的法人資格。 第四節(jié)：對(duì)跨國(guó)銀行的法律管制 ? （五）聯(lián)屬銀行 其性質(zhì)與附屬銀行基本相同，只不過(guò)總行參股份額較少，沒(méi)有控股權(quán)而已。 第四節(jié)：對(duì)跨國(guó)銀行的法律管制 ? 2．對(duì)跨國(guó)銀行進(jìn)入條件的規(guī)定 （ 1）申請(qǐng)進(jìn)入的跨國(guó)銀行在法律上必須合格 ； （ 2）一般都要求這些機(jī)構(gòu)的人員必須具有良好的從業(yè)素質(zhì)和經(jīng)驗(yàn)； （ 3）各國(guó)通常要求跨國(guó)銀行在本國(guó)境內(nèi)開(kāi)設(shè)分支機(jī)構(gòu)，必須撥付最低限額的營(yíng)運(yùn)資本。 第四節(jié)：對(duì)跨國(guó)銀行的法律管制 ? （二）對(duì)跨國(guó)銀行經(jīng)營(yíng)的法律管制 東道國(guó)對(duì)跨國(guó)銀行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)管制的寬嚴(yán)程度主要取決于各國(guó)對(duì)跨國(guó)銀行競(jìng)爭(zhēng)所實(shí)行的待遇標(biāo)準(zhǔn)。一方面，可能會(huì)形成母國(guó)與東道國(guó)法律管制之間的沖突。 案例 ? 某集團(tuán)公司與甲國(guó)某投資公司于 1992年 2月在海天市簽訂一份合資企業(yè)合同，由雙方共同營(yíng)建南國(guó)大廈。 1994年 2月，銀行在中國(guó)海天市法院起訴擔(dān)保人即集團(tuán)公司，要求其立即償還全部貸款本息。 案例 （ 4）設(shè)法院經(jīng)過(guò)法定途徑無(wú)法查明應(yīng)適用的甲國(guó)法律，能否適用中國(guó)法律？為什么？ 案例 （４）能，根據(jù)民訴法和涉外合同法的規(guī)定，在無(wú)法查明外國(guó)適用法律時(shí)，可以參照適用我國(guó)法律 . 案例 （ 5）海天市法院在審理銀行訴擔(dān)保人（集團(tuán)公司）一案時(shí)能否將主債務(wù)人投資公司列為共同被告？為什么？ ? 案例 （５）不能，因其擔(dān)保是無(wú)條件的，憑要求即付的擔(dān)保責(zé)任；擔(dān)保責(zé)任是獨(dú)立的而非補(bǔ)充保證 . 案例 （ 6）集團(tuán)公司提出①省外匯管理局的批文載明擔(dān)保是附條件的，而投資公司未將貸款用于合營(yíng)項(xiàng)目；②銀行未能監(jiān)督投資公司將貸款用于合營(yíng)項(xiàng)目；③銀行兩次變更還款期限和利率，未通知擔(dān)