【正文】 國(guó)際證券發(fā)行的法律制度 ? （一）國(guó)際證券發(fā)行的方式 1．國(guó)際證券的私募發(fā)行 指證券發(fā)行人只能向特定的投資者直接銷(xiāo)售證券，而不能公開(kāi)向大眾投資者推銷(xiāo)，也不能進(jìn)入公開(kāi)的證券交易所市場(chǎng)流通。在通常情況下，優(yōu)先股股東無(wú)權(quán)參與公司的經(jīng)營(yíng)管理。 back 第一節(jié) 國(guó)際商業(yè)貸款的法律問(wèn)題 ? 3．四層次結(jié)構(gòu)項(xiàng)目貸款 當(dāng)事人較之三層次結(jié)構(gòu)項(xiàng)目貸款的當(dāng)事人多了一家貸款人全資擁有的融資公司。 其層次安排是： ? 第一層次，貸款人與項(xiàng)目公司訂立貸款協(xié)議，由貸款人向項(xiàng)目公司提供貸款； ? 第二層次，主辦人與貸款人或項(xiàng)目公司簽訂以下三種擔(dān)保協(xié)議，由主辦人向貸款人提供擔(dān)保： （ 1）完工擔(dān)保協(xié)議； （ 2）投資協(xié)議； （ 3）購(gòu)買(mǎi)協(xié)議； ? back 第一節(jié) 國(guó)際商業(yè)貸款的法律問(wèn)題 ? 2．三層次結(jié)構(gòu)項(xiàng)目貸款 當(dāng)事人除主辦人、項(xiàng)目公司和貸款人之外，還包括項(xiàng)目產(chǎn)品的購(gòu)買(mǎi)人。貸款人一般都不愿接受這種方式。 ? 項(xiàng)目貸款可以分為 無(wú)追索權(quán)項(xiàng)目貸款 和 有限追索權(quán)項(xiàng)目貸款 兩種基本類(lèi)型。 ? 義務(wù)可否轉(zhuǎn)讓?zhuān)? back 第一節(jié) 國(guó)際商業(yè)貸款的法律問(wèn)題 ? 4．匿名代理 Undisclosed Agency 這是英美法特有的制度，由牽頭銀行代理銀團(tuán)其他成員與借款人簽訂貸款協(xié)議，但不披露被代理人的身份，借款人把牽頭銀行看作是本人，而不是代理人，牽頭銀行將承擔(dān)所有的貸款義務(wù)。轉(zhuǎn)售的方式主要有以下四種： ? 1．更新 Novation或替代 Substitution ? 2．轉(zhuǎn)貸款 Subloan 3．轉(zhuǎn)讓 Assignment ? 4．匿名代理 Undisclosed Agency back 第一節(jié) 國(guó)際商業(yè)貸款的法律問(wèn)題 ? 1．更新 Novation或替代 Substitution 由借款人、牽頭銀行和參加貸款銀行三方達(dá)成一致協(xié)議，解除牽頭銀行與借款人簽訂的貸款協(xié)議項(xiàng)下的部分貸款義務(wù)，改由參加貸款銀行來(lái)承擔(dān)。 ? back 第一節(jié) 國(guó)際商業(yè)貸款的法律問(wèn)題 ? 3．貸款協(xié)議的簽訂 先由經(jīng)理銀行與借款人就貸款協(xié)議展開(kāi)談判，協(xié)議擬就之后，再由銀團(tuán)的各個(gè)成員直接與借款人簽訂貸款協(xié)議，按照該協(xié)議規(guī)定的統(tǒng)一條件向借款人發(fā)放貸款。國(guó)際銀團(tuán)貸款可能分為直接參與型與間接參與型兩種形式。 ? back 第一節(jié) 國(guó)際商業(yè)貸款的法律問(wèn)題 ? （一）直接參與型國(guó)際銀團(tuán)貸款 貸款的基本程序及相關(guān)法律問(wèn)題如下： 1．經(jīng)理銀行的選擇 ? 2．銀團(tuán)的組成 ? 3．貸款協(xié)議的簽訂 ? 4．代理銀行的指定 ? back 第一節(jié) 國(guó)際商業(yè)貸款的法律問(wèn)題 ? 1．經(jīng)理銀行的選擇 先由借款人向經(jīng)理銀行出具一份 “ 委托書(shū) ” ，接受委托之后，經(jīng)理銀行便向借款人出具一份 “ 義務(wù)承擔(dān)書(shū) ” ，其所承擔(dān)的貸款義務(wù)取決于義務(wù)承擔(dān)書(shū)的具體規(guī)定，一般說(shuō)來(lái)有以下三種情況： （ 1）保證提供全部貸款； （ 2）只保證提供部分貸款； （ 3）對(duì)全部貸款只允諾 “ 盡其力量 ” 安排。 back 第一節(jié) 國(guó)際商業(yè)貸款的法律問(wèn)題 ? 4．代理銀行的指定 經(jīng)理銀行是借款人的代理人，但是，銀團(tuán)一經(jīng)成立，彼此間的有限代理關(guān)系即告終結(jié)。 各自獨(dú)立的合同關(guān)系。然而，一旦代理關(guān)系公開(kāi)，牽頭銀行與參加貸款銀行負(fù)連帶清償責(zé)任。 (二 )項(xiàng)目貸款的結(jié)構(gòu) back 第一節(jié) 國(guó)際商業(yè)貸款的法律問(wèn)題 ? 無(wú)追索權(quán)項(xiàng)目貸款 貸款人向主辦人舉辦的項(xiàng)目提供貸款，將該項(xiàng)目建成投產(chǎn)后所產(chǎn)生的收益作為償還貸款的資金來(lái)源，并以該項(xiàng)目的資產(chǎn)為貸款人設(shè)定擔(dān)保。 back 第一節(jié) 國(guó)際商業(yè)貸款的法律問(wèn)題 ? 有限追索權(quán)項(xiàng)目貸款 貸款人為了減少風(fēng)險(xiǎn)，除要求以項(xiàng)目收益作為還本付息的資金來(lái)源，并在該項(xiàng)目資產(chǎn)上設(shè)定擔(dān)保物權(quán)之外，一般還要求由項(xiàng)目實(shí)體以外的第三人提供各種擔(dān)保。購(gòu)買(mǎi)人既可以是主辦人，也可以是第三人。 貸款人增設(shè)融資公司的主要目的在于：首先，按項(xiàng)目貸款屬 商業(yè)交易 ，如果貸款人是銀行，根據(jù)一些國(guó)家的法律規(guī)定，銀行不能參與非銀行性質(zhì)的商業(yè)交易，而通過(guò)非銀行性金融機(jī)構(gòu)的融資公司開(kāi)展項(xiàng)目貸款業(yè)務(wù)，可以不受此類(lèi)法律的限制；其次，如果貸款人是幾家銀行，由一家融資公司統(tǒng)一負(fù)責(zé)辦理買(mǎi)賣(mài)項(xiàng)目產(chǎn)品的業(yè)務(wù)，較之由幾家銀行各自分散經(jīng)營(yíng)，更為方便；再次，通過(guò)融資公司開(kāi)展項(xiàng)目貸款業(yè)務(wù)，有可能得到稅收上的便利和優(yōu)惠。 第二節(jié) 國(guó)際證券發(fā)行與流通的法律度 ? （二）國(guó)際債券 通常分為外國(guó)債券和歐洲債券兩種： ? 外國(guó)債券是指?jìng)l(fā)行人在外國(guó)金融市場(chǎng)上發(fā)行的以發(fā)行地國(guó)貨幣為面值貨幣的債券； ? 歐洲債券是指發(fā)行人在國(guó)外債券市場(chǎng)上以第三國(guó)貨幣為面值發(fā)行的債券。 2．國(guó)際證券的公募發(fā)行 指證券發(fā)行人公開(kāi)向大眾投資者推銷(xiāo)證券的發(fā)行方式，證券可以在公開(kāi)的證券交易所流通。 第二節(jié) 國(guó)際證券發(fā)行與流通的法律度 ? 三、國(guó)際證券流通的法律問(wèn)題 （一）證券交易市場(chǎng)的管理體制 目前，管理體制主要有以下兩種類(lèi)型： ? 第一類(lèi)是以 自律管理為主 的管理體制，這些國(guó)家不設(shè)專(zhuān)門(mén)的證券管理機(jī)構(gòu)，主要由證券交易所或行業(yè)公會(huì)自行制定規(guī)章、制度進(jìn)行自律管理。這是根據(jù)證券管理立法的類(lèi)別建立起來(lái)的體制。一類(lèi)是證券經(jīng)紀(jì)商，另一類(lèi)是證券自營(yíng)商。不同國(guó)家及同一國(guó)家的不同證券交易所對(duì)證券上市具體條件的規(guī)定也各不相同。 第二節(jié) 國(guó)際證券發(fā)行與流通的法律度 ? 4．對(duì)證券交易行為的管理 （ 1）吸收合并報(bào)價(jià) 首先，在提出吸收合并報(bào)價(jià)之前，發(fā)價(jià)公司必須將吸收合并的意圖通知目標(biāo)公司，目標(biāo)公司的董事會(huì)應(yīng)表明自己的態(tài)度，并將自己的意見(jiàn)告知股東； ? 其次，發(fā)價(jià)公司必須將吸收合并報(bào)價(jià)通知有關(guān)主管機(jī)關(guān)，并提交發(fā)價(jià)文件； ? 再次，發(fā)價(jià)公司的報(bào)價(jià)在一定期限內(nèi)必須始終有效，如有必要，有效期還可延長(zhǎng)； ? 最后，發(fā)價(jià)公司向目標(biāo)公司所有股東提出的價(jià)格必須相同，禁止對(duì)股東實(shí)行差別待遇。 第二節(jié) 國(guó)際證券發(fā)行與流通的法律度 ? （三）場(chǎng)外交易的法律制度 各國(guó)對(duì)場(chǎng)外交易的法律管制較為寬松，但也進(jìn)行必要的管理。保證人所承擔(dān)的責(zé)任一般不超過(guò)基礎(chǔ)合同項(xiàng)下主債務(wù)人責(zé)任的范圍和標(biāo)準(zhǔn)，保證人可以主張主債務(wù)人所有的抗辯，以對(duì)抗債權(quán)人 (抵押權(quán)人 )； ? 二是補(bǔ)充性，指主債務(wù)人承擔(dān)的責(zé)任是第一順位的，而保證人只負(fù)第二償付責(zé)任，只有當(dāng)主債務(wù)人不履行其主債務(wù)時(shí)，保證人才承擔(dān)擔(dān)保之責(zé)。 ? 持續(xù)的保證 〉 ? 不可撤銷(xiāo)的保證 ? 無(wú)條件的保證 ?