【正文】 合伙企業(yè)貸款的常見風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn) ?《中華人民共和國合伙企業(yè)法》第 31條規(guī)定，以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保，必須經(jīng)全體合伙人同意。（一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)有限責(zé)任公司。 ?新《公司法》在 公司資本制度、公司法人治理結(jié)構(gòu)、公司股東意思自治 等方面作出了重大的修改，對于規(guī)范公司的組織行為，保護(hù)公司、股東以及債權(quán)人的合法權(quán)益，維護(hù)市場經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，具有十分重要的作用。 在現(xiàn)有五種出資方式 (貨幣、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)和土地使用權(quán) )上，增加知識產(chǎn)權(quán)、股權(quán)為出資方式，同時(shí)規(guī)定貨幣出資金額由此前的不得低于公司注冊資本的 80%大幅下調(diào)至不得低于 30%。 37 關(guān)于轉(zhuǎn)投資的風(fēng)險(xiǎn)提示 修改前的公司法對轉(zhuǎn)投資做了比較嚴(yán)格的限定，新《公司法》取消了公司對外投資的限制，第 15條規(guī)定 ：“公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。經(jīng)他人介紹，來黃石大冶進(jìn)行“投資”。 陳雁等人交了 10多萬元的“代辦費(fèi)”后，蔡明祥偽造相關(guān)資料，欺騙大冶市工商局和浠水縣工商局，先后騙取了注冊資金 1000萬元的黃岡東大變速器有限公司營業(yè)執(zhí)照和大冶東大公司營業(yè)執(zhí)照。 2023年 3月 20日至 4月 20日期間，陳雁等人分 8次到黃石市農(nóng)業(yè)銀行天津路支行，用 10張票面金額共計(jì) 1100萬元的假承兌匯票，貼現(xiàn)詐騙現(xiàn)款 1089萬余元。 如有限責(zé)任公司股東繳付非貨幣財(cái)產(chǎn) 顯著低于 公司章程所定價(jià)額的，其他股東承擔(dān) 連帶責(zé)任 ； 股份有限公司發(fā)起人繳付非貨幣財(cái)產(chǎn)顯著低于公司章程所定價(jià)額的，其他發(fā)起人承擔(dān) 連帶責(zé)任 ?！? （案例：鄂州開發(fā)區(qū)管委會(huì)案） 44 ② 如一人有限責(zé)任公司出現(xiàn)個(gè)人財(cái)產(chǎn)和公司財(cái)產(chǎn)混同情況，債權(quán)人（銀行）可以直接向法院起訴，請求股東對債務(wù)依法承擔(dān)連帶責(zé)任 根據(jù)新公司法第 64條規(guī)定“一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任” 45 ③ 從 揭開公司面紗 制度出發(fā)，銀行可要求濫用權(quán)利的股東承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任 新公司法第２０條規(guī)定“公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任”，“公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任?！钡冢保梗皸l第３款又規(guī)定“清算組成員因故意或者重大過失給公司或者債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。此次警示是銀監(jiān)會(huì)繼“德隆系”之后，為數(shù)不多的對 “大型關(guān)聯(lián)企業(yè)群 貸款 ” 的警示。 50 ? 商業(yè)銀行 集團(tuán)性客戶 的主要類型和法律特征 ?美國《國內(nèi)稅收法典》第 482條規(guī)定 ,任何兩個(gè)和兩個(gè)以上的組織、貿(mào)易主體或經(jīng)營主體共同隸屬于一個(gè)利益主體 ,或者直接、間接地受控于此同一利益主體 ,即為 關(guān)聯(lián)企業(yè) 。 ?這類關(guān)聯(lián)企業(yè)通常沒有開展正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，因而不能提供真實(shí)的申請貸款材料，而是通過違法私刻各類假公章、偽造虛假的申請銀行貸款及提供貸款擔(dān)保的董事會(huì)決議、虛假借款人及擔(dān)保人的財(cái)務(wù)審計(jì)報(bào)告、虛假銷售合同等騙取銀行貸款。 ? 由于貸款目的不是滿足日常經(jīng)營所需，因而在獲得銀行貸款后，這類借款企業(yè)往往通過關(guān)聯(lián)企業(yè)賬戶資金往來方式將貸款資金轉(zhuǎn)出，挪作與申請用途不符的購買基金、關(guān)聯(lián)公司增資、收購股權(quán)等其他用途，甚或用來揮霍。 ②準(zhǔn)確界定關(guān)聯(lián)企業(yè)客戶的真實(shí)資產(chǎn)狀況，嚴(yán)格 按照法人實(shí)體進(jìn)行信用評級、授信和發(fā)放貸款 。對集團(tuán)公司為子公司或參股公司提供擔(dān)保的，必須審查既有擔(dān)保和現(xiàn)有擔(dān)保的總額度，看其是否具有實(shí)際擔(dān)保能力， 避免偏重考察保證人擔(dān)保是否合法而忽略保證人是否有真實(shí)代償能力的做法 。 60 投資限制條款 。 61 不安抗辯權(quán)條款 。 62 三、信貸資金投向的合規(guī)風(fēng)險(xiǎn) （一）對集中貸款的法律限制 ?商業(yè)銀行法 39條 規(guī)定 :對同一借款人的貸款余額與商業(yè)銀行資本余額的比例不得超過 10%。經(jīng)初步核查，銀行貸款損失已超過 10億元?！? 64 銀監(jiān)會(huì)貸款新規(guī) 嚴(yán)控貸款資金用途 “三個(gè)辦法一個(gè)指引” ：《固定資產(chǎn)貸款管理暫行辦法》、《個(gè)人貸款管理暫行辦法》、《流動(dòng)資金貸款管理暫行辦法》和《項(xiàng)目融資業(yè)務(wù)指引》。不僅如此，在一些樓盤，購買第二套住房，面積即使已經(jīng)超過規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)，也能享受到首付和利率優(yōu)惠?！? 69 ? 2023年 6月 銀監(jiān)會(huì) 發(fā)布《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)按揭貸款風(fēng)險(xiǎn)管理的通知》，要求嚴(yán)格遵守第二套房貸的有關(guān)政策不動(dòng)搖。 第二、《擔(dān)保法》中關(guān)于抵押、質(zhì)押和留置的其他規(guī)定不再適用，擔(dān)保物權(quán)均直接適用《物權(quán)法》的規(guī)定。擔(dān)保合同是主債權(quán)債務(wù)合同的從合同。(保證部分仍有效） 在主從合同的關(guān)系上： 《 物權(quán)法》修改了《擔(dān)保法》關(guān)于“擔(dān)保合同另有約定的，按照約定”的規(guī)定。 76 ?（三）新《公司法》關(guān)于公司擔(dān)保資格的規(guī)定 新《公司法》 取消了公司為個(gè)人債務(wù)擔(dān)保的限制 ，公司可以為他人（含個(gè)人）提供擔(dān)保。 77 公司章程未注明擔(dān)保事項(xiàng)的，銀行在辦理授信業(yè)務(wù)時(shí)，作為擔(dān)保人的公司是否要提供關(guān)于擔(dān)保事項(xiàng)的決議？如需要，該由誰做出？ 從新《公司法》第 1 22及 122條有關(guān)擔(dān)保的規(guī)定看，公司的章程未對擔(dān)保事項(xiàng)做出規(guī)定，公司對外提供擔(dān)保的， 應(yīng)當(dāng)由公司股東會(huì)、股東大會(huì)做出決議 . 《公司法》第 38條在原《公司法》第 38條的基礎(chǔ)上增設(shè)了一款，根據(jù)該增設(shè)條款的規(guī)定，對有限責(zé)任公司來說，如果各股東對需股東會(huì)審議的事項(xiàng)一致表示同意的，可以不召開股東會(huì)會(huì)議而直接作出決定。股東未在前述 60日內(nèi)提起撤銷之訴的，決議有效。 80 （五）抵押擔(dān)保部分：（僅介紹物權(quán)法改進(jìn)的部分） 擴(kuò)大了可用于擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)的范圍 81 ? 《物權(quán)法》第 180條規(guī)定了可以抵押的財(cái)產(chǎn)，與《擔(dān)保法》相比，主要有下列調(diào)整： （ 1）將《擔(dān)保法》原規(guī)定“依法可以抵押的其他財(cái)產(chǎn)”修改為“ 法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財(cái)產(chǎn) ”均可以設(shè)定抵押； （ 2）增加規(guī)定“以招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán)”可以抵押； （ 3） 明確在建的建筑物、船舶和航空器可以抵押 ； （ 4）將《擔(dān)保法》規(guī)定的土地使用權(quán)、房屋及其他地上定著物可以抵押修改為“ 建筑物和其他土地附著物 、建設(shè)用地使用權(quán) （根據(jù)《土地管理法》規(guī)定，土地按其規(guī)劃用途可區(qū)分為農(nóng)用地、建設(shè)用地和未利用地）”可以抵押。 ?如果抵押人在銀行發(fā)放貸款后未辦理抵押登記，銀行可以依法要求抵押人承擔(dān)違約責(zé)任，也可以請求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。協(xié)議損害其他債權(quán)人利益的，其他債權(quán)人可以在知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)請求人民法院撤銷該協(xié)議。 《物權(quán)法》實(shí)施后，商業(yè)銀行還可以從保護(hù)債權(quán)安全的角度出發(fā)， 在擔(dān)保合同中明確約定抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)的具體條件。 抵押人未依照前款規(guī)定一并抵押的，未抵押的財(cái)產(chǎn)視為一并抵押 。 89 （六）關(guān)于質(zhì)押的有關(guān)新規(guī)定 對動(dòng)產(chǎn)和權(quán)利質(zhì)物的范圍作了不同的表述 （ 1）關(guān)于動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押 《物權(quán)法》第 209條規(guī)定， 法律、行政法規(guī)禁止轉(zhuǎn)讓的動(dòng)產(chǎn)不得出質(zhì)。本辦法所稱的應(yīng)收賬款包括下列權(quán)利： （一） 銷售產(chǎn)生的債權(quán) ，包括銷售貨物，供應(yīng)水、電、氣、暖，知識產(chǎn)權(quán)的許可使用等； （二） 出租產(chǎn)生的債權(quán) ，包括出租動(dòng)產(chǎn)或不動(dòng)產(chǎn)； （三） 提供服務(wù)產(chǎn)生的債權(quán) ； （四） 公路、橋梁、隧道、渡口等不動(dòng)產(chǎn)收費(fèi)權(quán) ； （五） 提供貸款或其他信用產(chǎn)生的債權(quán) 。所以銀行應(yīng)及時(shí)辦理出質(zhì)登記。（ 中國人民銀行征信中心 是應(yīng)收賬款質(zhì)押的登記機(jī)構(gòu) ） 95 確認(rèn)了最高額質(zhì)押 《物權(quán)法》第 222條規(guī)定，出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人可以協(xié)議設(shè)立 最高額質(zhì)權(quán) 。因此，我們認(rèn)為，《物權(quán)法》生效后，應(yīng)到登記機(jī)構(gòu)調(diào)查抵押物情況，以登記機(jī)關(guān)提供的登記資料為準(zhǔn)。異議登記反映了抵押人和第三人關(guān)于抵押物的爭議，在相關(guān)爭議未妥善解決前，不宜接受該財(cái)產(chǎn)抵押。 《物權(quán)法》第 202條規(guī)定： “抵押權(quán)人應(yīng)當(dāng)在主債權(quán)訴訟時(shí)效期間行使抵押權(quán)；未行使的，人民法院不予保護(hù)”， 其規(guī)定的行使擔(dān)保物權(quán)的期限為主債權(quán)的訴訟時(shí)效期間，也就是說債權(quán)人應(yīng)該在對主債權(quán)提起訴訟時(shí)同時(shí)要求實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)。 受賄 192萬元的農(nóng)行荔波縣支行原行長陸世勤未經(jīng)上級行授權(quán)，私自為珠海紅大公司所持匯票出具了金額為 6160萬元的《商業(yè)承兌匯票 (不可撤銷 )擔(dān)保函》 ；詐騙分子先后兩次從受賄達(dá) 318萬元之巨的工行鄭州經(jīng)緯支行副行長李曉燕手里獲得貼現(xiàn)資金共 ；李曉燕甚至授意下屬為詐騙者偽造了匯票貼現(xiàn)所需的增值稅發(fā)票復(fù)印件。 ? 在監(jiān)管實(shí)踐中，一直重視對商業(yè)銀行開展票據(jù)業(yè)務(wù)是否堅(jiān)持貿(mào)易真實(shí)背景的監(jiān)管，并對“違規(guī)者”進(jìn)行行政處罰。 (商業(yè)廣告、招標(biāo)拍賣公告等一般都是要約邀請。在柜臺前，銀行營業(yè)員與客戶在清點(diǎn)錢款時(shí)，對其中一扎２萬元人民幣的錢款數(shù)目雙方?jīng)]有歧義，但對另一扎錢款，顧客堅(jiān)持是５０００元，而營業(yè)員卻認(rèn)為只有４６００元。 ?如果本案中的客戶被搶錢者用槍打死，銀行是否要承擔(dān)責(zé)任 ?(工作場所的安全問題 ) 110 ?《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》 第 6條規(guī)定：“從事住宿、餐飲、娛樂等經(jīng)營活動(dòng)或者其他社會(huì)活動(dòng)的自然人、法人、其他組織，未盡 合理限度范圍內(nèi)的安全保障義務(wù) 致使他人遭受人身損害，賠償權(quán)利人請求其承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。 依據(jù)《商業(yè)銀行法》有關(guān)條款規(guī)定 ，商業(yè)銀行應(yīng)當(dāng)保障存款人的合法權(quán)益不受任何單位和個(gè)人侵犯 ,鑒于《商業(yè)銀行法》對存款人權(quán)益予以特殊保護(hù)的規(guī)定，銀行及其分支機(jī)構(gòu)在進(jìn)行正常業(yè)務(wù)活動(dòng)中， 對客戶負(fù)有合理限度內(nèi)的安全保障義務(wù)。但 第一被告只設(shè)置了電視監(jiān)控系統(tǒng)，沒有設(shè)置其他必要的安全防范和保護(hù)設(shè)施，更沒有安全保衛(wèi)人員巡視。因此，法院判決，由被告某銀行金華雙溪支行 補(bǔ)充賠償原告周永輝經(jīng)濟(jì)損失人民幣85175元 . 113 儲(chǔ)戶 —— 劉某某 （ 1） 96年 11月 8日 存入 24萬 （ 2） 96年 12月 28日 取錢 遭拒 （ 3） 截止 97年 4月 18日，拿到 錢時(shí)，共計(jì) 112天 1小時(shí) 40分鐘，按 承諾的內(nèi)容 要求賠償 161380元。 如果持有人提供了合理陳述，金融機(jī)構(gòu)仍要承擔(dān)是否存在真實(shí)存款關(guān)系的舉證責(zé)任。但是 法律另有規(guī)定 的除外 。根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定，只有 人民法院、稅務(wù)機(jī)關(guān)和海關(guān) 三部門有權(quán)查詢、凍結(jié)和劃撥單位或個(gè)人在金融機(jī)構(gòu)的存款，其它司法機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)、軍事機(jī)關(guān)及行使行政職能的事業(yè)單位均無權(quán)劃撥單位或個(gè)人在金融機(jī)構(gòu)的存款。 在偵查期間 ， 檢察院首先凍結(jié)全部2023萬元的到期存款 ， 并隨后對 A公司非法所得的 460萬元存款高息部分下達(dá)了扣劃通知書 ， B銀行據(jù)此將 460萬元扣劃至該檢察院 。 121 ? 法 [2023]21號文 《關(guān)于金融機(jī)構(gòu)為企業(yè)出具不實(shí)或者虛假驗(yàn)資報(bào)告資金證明如何承擔(dān)民事責(zé)任問題的通知》 指出：“出資人未出資或者未足額出資，但金融機(jī)構(gòu)為企業(yè)提供不實(shí)、虛假的驗(yàn)資報(bào)告或者資金證明，相關(guān)當(dāng)事人使用該報(bào)告或者證明，與該企業(yè)進(jìn)行經(jīng)濟(jì)往來而受到損失的，應(yīng)當(dāng)由該企業(yè)承擔(dān)民事責(zé)任。 123 ?一是 規(guī)范出具流程 ，明確法律性文件審查流程的重要性。對于必須出具當(dāng)日余額的資金證明，要求經(jīng)辦行應(yīng)注意時(shí)點(diǎn)數(shù)，盡量明確表述到系統(tǒng)記錄的細(xì)化時(shí)間，規(guī)避之后因賬戶余額發(fā)生變動(dòng)發(fā)生的法律風(fēng)險(xiǎn)?！? 錢往高處走，誰給的價(jià)格高，就往哪兒跑?！? 126 127 原某市商業(yè)銀行特信支行行長李在擔(dān)任某市商業(yè)銀行特信支行行長期間，先后伙同副行長肖，通過該行屬下營業(yè)部的１０個(gè)儲(chǔ)蓄網(wǎng)點(diǎn)，采取賬內(nèi)存款賬外貼息等方法，高息收取個(gè)人和單位存款 ８６８ 筆，計(jì)人民幣 １ .６８ 多億元，支付貼息款人民幣 ６９５ 萬多元，增大了銀行的經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)。 128 六、存貸款業(yè)務(wù)中的賄賂犯罪 ?受賄及行賄 ?按照刑法規(guī)定，對于索賄的，不論是否為請托人謀取利益，也不論謀取的利益是否正當(dāng)，均構(gòu)成受賄罪。 131 ? 銀行取款時(shí)一不留神 “被保險(xiǎn)”