【正文】 建立和健全信用監(jiān)督體制的有效途徑之一就是借鑒美國的經驗，利用信用評級機構對企業(yè)的行為進行有效的監(jiān)督。不良貸款余額和比率持續(xù)“雙降”，%%。[11] 中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會2006年年報.[EB/OL]...../chinese/home/jsp/?docID=20070629B5792401322741CBFFF0431894CBC500.[11]中國的銀行業(yè)雖然取得了較好的成績，但從以上的數據分析得知，還有一些銀行機構仍存在較大的問題，與國外較好的銀行業(yè)相比仍存在一定的差距，政府及所有銀行人都應抓住這幾年銀行改革取得的成就，認真總結不良資產形成的原因，使我國的銀行業(yè)保持健康持續(xù)的發(fā)展，在國際金融市場上具有較強的競爭力。在不良資產處置中，不同或相同的處置主體所采用的處置手段和方法相同或不同，從而對相同的資產包或個案因處置的主體或手段、方法不同會導致不同的處置結果。在平時的正常經營當中產生的不良貸款由銀行自身進行解決，在自身能力無法解決的情況下由政府通過特殊的政策統(tǒng)一進行解決。有的方法力度不夠，對于不誠信的債務人和保證人根本無法起到作用，比如正常催收；有的方法僅是權宜之計，比如為了應付上級銀行或銀行業(yè)監(jiān)督機構的檢查將原先的逾期貸款進行轉貸（也就是借新還舊），此種方法僅是暫時的降低銀行的不良資產比例；有的方法受到銀行本身的盈利能力和呆賬準備金的限制，處置的金額也有限，而且呆賬核銷僅是賬面上進行核銷而實際該筆債權仍然是屬于不良債權；通過司法途徑可能收回部分貸款，但是困擾AMC及其他不良資產處置主體的司法不公的情況表現在個別法院在沒有法定理由的情況下對不良資產處置主體的一些起訴項目不立案、對資產保全申請不受理、受理后不判決、判決后不執(zhí)行以及未經債權人同意擅自解除資產保全等，導致不良資產的所有者債權懸空。成立了臨時性的國有獨資專業(yè)處置不良資產公司。因此，資產管理公司在成立之初，就被定位為具有政策性和市場性的雙重性質。因此不良資產的處理不得不考慮這些問題，否則就有可能在處理不良資產時引發(fā)社會管理問題。（二）法律效益與經濟效益的平衡現有的處置方法以及中國現階段的政治、經濟、國際國內環(huán)境狀況，資產管理公司、政府、企業(yè)、職工、銀行、司法機關等與不良資產處置相關的主體，都從各自利益出發(fā)對不良資產處置效益如何進行考慮；但法律在中國不良資產處置中的作用顯得尷尬，其位置顯然缺失。因此，法律效益的追求舉足輕重，我們要善于運用現行的法律處置不良資產，并在處置過程中及時總結，提出相應的法律建議，便于法律執(zhí)行者執(zhí)行法律和便于法律制定者制定和完善相應的法律法規(guī)。例如，我國國有企業(yè)“債轉股”是國家為使部分國有企業(yè)走出困境而采取的一項特殊政策，對這項政策實施的社會效果進行分析評價也是效益審計的一項重要內容。第二章 不良資產處置最佳法律途徑選擇的分析 如何使不良資產包的處置收益最大化是不良資產所有者最關心的問題，不良資產的處置收益關系到投資者的最直接的利益，其直接影響到投資者的信心。第一節(jié) 不良資產處置最佳法律途徑選擇的必要性及其條件一、不良資產處置最佳法律途徑選擇的必要性問題的解決有多種方法和手段，而采取的方法或手段是由所要追求的結果所決定。因此，不良資產處置最佳法律途徑的選擇有其極為重要的意義。而不同的處置方法會對不良資產的處置產生不同的效果，若對具體個案運用的處置方法不當不僅會損害到經濟效益，也會損害到社會的其他效益?？焖儆行幹脟秀y行的不良資產，是我國金融改革和發(fā)展面臨的一個緊迫問題，也是各家專業(yè)銀行一直研究的一個難點課題。（三）有利于節(jié)約處置時間和處置成本，使個案的處置效益最大化不良資產的個案各有其特點，就因其個案各有其特點造成我們在處理不良資產時必定要對不良資產處置效益最大化進行考慮。債權人也因此獲得了回報，債務人免去了相應的債務，職工也因此獲得了所住房屋的產權。相對于經營狀態(tài)不好仍在經營的債務人或保證人，背負著大量的不良債權，不利于其企業(yè)的發(fā)展，即使要發(fā)展也有心理障礙，因此若能妥善解決不良債權有利于債務人或保證人使企業(yè)的運轉良好，從而其占有的資源就不至于浪費。這樣才能達到國家動用大量的財政資金處理銀行不良資產的真正目的。[14] [M].西安:陜西人民出版社出版，.[14]資源。不良資產的處置要有處置成本，不同的不良資產個體，處置思路不同，其所需的運作成本也不同，同時運作風險也不同。國家的政策及現有法律狀態(tài)影響著不良資產處置的各種效益，同樣，處置主體運用國家政策、法律水平高低也影響著不良資產最終的處置結果。有選擇與債務人或保證人談判達成還款協議，運用談判手段處理不良資產是不良資產處置最為有效的手段，也是使處置效益達到最優(yōu)的手段。[15] [美]：如何通過談判獲得你想要的一切[M].谷丹譯，深圳:海天出版社出版，.[15]用談判的方法與債務人或保證人達成協議是較為理想的不良債權處置方法，而要想與債務人達成還款協議，我們必須運用各種談判技能掌握談判的要素，使談判的結果與先前預期收回的債權盡量一致。當然，每種方法都有其利弊，所以不良資產法律解決途徑的利弊分析有利于確保不良資產處置效益的最大化?？v觀各國處理不良資產的經驗，各國對不良資產的處理都是由政府提出并推動其進程，因為銀行不良資產得不到很好的解決將會給國家甚至全球的經濟造成巨大的損失。所謂“好銀行/壞銀行”模式是指把不良資產從一家出問題的銀行的資產負債表中分割出來，由另一家特別成立的專門用來解決銀行不良資產問題的不良資產管理公司（即是所謂的“壞銀行）.[16]要達成此目的就要對銀行的不良資產進行徹底的處理，而處理大規(guī)模的不良資產是一個系統(tǒng)的工程，所以政府的介入有其必要性。[17] 中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會2006年年報.[EB/OL]...../chinese/home/jsp/?docID=20070629B5792401322741CBFFF0431894CBC500.[17]（２）政府介入不良資產處置的缺失分析。在中國的特色社會里，也只有中國政府才有能力解決此類問題。而經過幾年不良資產處理，個別地方發(fā)現大量的不良資產處理，對社會穩(wěn)定和和諧受到一定的影響，中國政府決定改變思路，重新調整和梳理解決不良資產的辦法。中國政府的某些工作人員，因為地方保護主義、小團體主義，有的甚至個人的利益，有意加速或故意拖延不良貸款處置個案的進程，其結果是影響政府及其工作人員在群眾中為民服務的形象。通過法院收回不良債權是處置不良資產最后手段，也是最具強制力的手段。若債務人或保證人的財產表現為對外投資股權、債券、股票，法院根據申請執(zhí)行人的申請將其查封，然后進行評估、拍賣；若表現為應收款，將申請法院進行司法會計鑒定，并追加債務人的債務人向債務人履行還款義務。同時，法院及其工作人員在處理不良資產中面臨的社會壓力及工作困境。但也有一些法院迫于壓力已經放緩甚至暫停不良資產的處置。狹義的債務重組是指債務人發(fā)生財務困難時，經與債權人協商達成新的協議，債權人同意給予債務人在正常情況下所不愿給予的讓步，以協助緩解債務人的困難，避免采取立即求償措施而蒙受更大的損失。（2）債務重組的不足及其完善。（二）現階段嘗試的方法債轉股（1）債轉股的概念及其法律依據。債轉股是指將銀行的不良債權轉換成國有企業(yè)的股權。[23] ，2007,(7):37.[23]但也存在一些問題，比如，違反了《商業(yè)銀行法》關于商業(yè)銀行不能向非銀行金融機構和企業(yè)投資的規(guī)定，《金融資產管理公司條例》關于資產管理公司的規(guī)定違反了《公司法》作為公司應以其全部資產獨立地承擔責任，等等。只要有利于不良資產處置效益最大化的方法都可以去嘗試。[24] 洪艷蓉.《資產證券化法律問題研究》[M].北京:北京大學出版社會，.[24]由此定義可知，適于資產證券化的資產一般必須具備三個特征：一是能夠帶來未來穩(wěn)定的現金流入；二是資產還款期限與還款條件易于把握；三是資產達到一定的信用質量標準。2003年7月，中國華融資產管理公司推出了華融信托分層項目。從目前金融監(jiān)管當局已經允許中國建設銀行和國家開發(fā)銀行開展資產證券化的試點來看，資產證券化在中國已逐步推行，而為了使資產證券化的模式能在不良資產處置中發(fā)揮作用，中國政府應大力發(fā)展資本市場，加快會計制度改革，完善相應的法律法規(guī)。中國各不良資產處置主體，應遵循不良資產處置效益最大化的原則大膽創(chuàng)新不良資產處置方法，這種思路符合發(fā)展中的中國。要使不良資產處置效益最大化應學會充分運用現行法律規(guī)定，選擇最佳的解決途徑解決不良資產的具體問題。學法，知法，才能用好法。因此，各處置主體應積極參加與不良資產處置的相關培訓或自學相關不良資產處置的經驗和相關法律規(guī)定，提高處置人員的綜合處置水平，從而提高不良資產的處置速度和處置效益。其結構可分成以下幾個部分：（一）不良資產處置的法律法規(guī)；（二）不良資產處置的各部委相關規(guī)定；（三）不良資產處置的相關司法解釋；（四）不良資產處置的監(jiān)督規(guī)定；（五）不良資產處置的價格評估規(guī)定；（六）涉外不良資產處置規(guī)定；（七）不良資產處置的相應法律責任：行政責任方面的規(guī)定、民事責任方面的規(guī)定、刑事責任方面的規(guī)定。若為了引用新的處置方法提高不良資產的處置效益和處置速度，在個別相關的法律中做相應的修改足以解決此問題。因此，筆者認為，作為不良資產處置的參與者，或是研究學者，不應過多去評價中國政府過去對不良資產采取的策略對與錯，而應花更多的時間去總結經驗和教訓，對需要創(chuàng)新的不良資產處置方法及時總結，對需要完善的法律法規(guī)應及時建議給予修改，從而體現法律的嚴肅性?？墒琴Y產管理公司接收一萬多億一百多萬戶，債權近千萬筆，又加上很多債務人已被吊銷、注銷或早已人走樓空，如果要求債務人以書面確認為要件，一方面會給債務人逃債的機會，另一方面會給不良資產處置主體增加大量的人力、物力和財力。（二）關于法院在司法程序中的通知困境根據《民事訴訟法》及相應的司法解釋規(guī)定，法院在送達相關法律文件時，若訴訟當事人無法簽收相應的法律文件，法院應給予公告送達，公告期限為2個月。同樣為了提高法院的訴訟成本及訴訟效率，關于各個環(huán)節(jié)的通知應實行“一次性告知”的形式，[28] 是指一個案件公告一次后，同一個案件在以后遇到同樣需要公告時就不必要再給予公告。隨著有關部門的優(yōu)惠政策陸續(xù)出臺，外資已全面涉足中國不良資產處置市場。這使資產管理公司陷入困難的處境—如何爭逐外國投資者可能在未來1至3年內投入中國問題資產市場的約50至100億美元。[30]最高人民法院的司法解釋有2001年4月11日公布《最高人民法院關于審理涉及金融資產管理公司收購、管理、處置國有銀行不良貸款形成的資產的案件適用法律若干問題的規(guī)定》，也適用2005年5月30日公布《最高人民法院關于金融資產管理公司收購、處置銀行不良資產有關問題的補充通知》。為了提高外資參與處置中國不良資產的積極性，應及時總結經驗，修改、完善或制定相應的法律法規(guī)，使外資處理中國不良資產有相應的法律依據。但從資產管理公司的買受人再變更到下一個買受人就未能找到相關的依據。由于最高人民法院對主體變更的次數未明確，各法院之間缺乏統(tǒng)一，現在有的法院已暫停主體變更。最高人民法院應以司法解釋的形式統(tǒng)一各級法院的對此類問題的做法。筆者認為，法院應有依職權依據財產所有者的申請解封或解押，以維護財產所有者的利益，也有益于財產資源的運用效率。同時，最高人民法院應根據不良資產處置過程中出現的問題，及時總結，及時研究，盡快出臺相應的司法解釋，以使各級法院迅速處理不良資產時做到有法可依。法律法規(guī)的規(guī)定總是滯后事實發(fā)生的具體個案，因此應該在法律實踐中勇于去發(fā)現問題，及時制定解決相關問題的規(guī)定，在解決個案當中去實踐制定規(guī)范的可操作性和法律的性質，待時機成熟后把其上升為更高的法律層次，從而加速不良資產的處置效益，以防不良資產的“冰棍效應”而損害債權人合法權益，使不良資產處置的經濟效益無法提高。第 33 頁 共 33 頁