論合同的法律約束力與效力及合同的成立與生效-預(yù)覽頁
【正文】 們才變成為一種現(xiàn)實性。 所謂合同的有效與無效,是指合同因符合或不符合法定條件而發(fā)生的法律后果,有效者,即合同具有法律效力,亦即具有法律的強制力,能夠?qū)崿F(xiàn)當(dāng)事人預(yù)期的合同目的。換言之,對此種無效合同,在約定的條件發(fā)生或期限到來前,當(dāng)事人完全可以有意地阻礙條件的成就或處分期限利益,而此種行為并不為法律所禁止,因為此種合同原本無效。另一種涵義是指合同的一般法律約束力,二者究竟何為合同的效力?無論從傳統(tǒng)民法學(xué)理探討,還是根據(jù)現(xiàn)行民事立法,看來都很難對其中任何一種涵義予以全面否定。由此看來,我們在此問題上的作為十分有限,但仍可有所作為,即在發(fā)現(xiàn)對合同效力理解和使用上的矛盾的基礎(chǔ)上,能否建立這樣的理論判斷:合同的效力,包括廣義和狹義的兩種涵義,廣義的合同效力,指合同的約束力,它存在于合同自成立至終止的全過程,合同的有效與無效系指此意。合同的效力,無論是廣義上的法律約束力,還是狹義上的權(quán)利義務(wù)的發(fā)生與消滅,都是指在法律上所具有的強制力和效果,此與法律效力的涵義并無區(qū)別。合同效力在法律允許范圍內(nèi)具有較大伸縮性,可由當(dāng)事人逐步加以改變,法律效力一般不具有此種屬性。合同法第25條規(guī)定,承諾生效時合同成立,同時合同法第26條、第32條、第33條分別規(guī)定了承諾通知到達(dá)要約人、雙方當(dāng)事人簽字蓋章和當(dāng)事人簽訂確認(rèn)書等承諾生效的具體方式,而無論何種方式,其核心都是當(dāng)事人意思表示的一致。然而,我國合同法中明定為實踐性合同的只有保管合同。合同的生效有著與合同成立完全不同的法律要件,適于一般合同生效的為普通要件:(1)當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事行為能力。因欺詐、脅迫、乘人之危、重大誤解或顯失公平等意思表示不真實的合同無效或效力不定。在上述情況下,合同雖然已經(jīng)成立,但卻可因各種原因而未能生效或自始無效,因此,合同的成立與生效的區(qū)別至少在我國現(xiàn)行民法中是一個不爭的事實。一個十分有趣的情況是,在中國,幾乎所有的合同末尾都有這樣一個所謂的“生效”條款:“本合同自雙方簽字或蓋章之日起生效。應(yīng)該認(rèn)為,此種情況下,合同已經(jīng)成立,但卻未能生效,“簽字并加蓋公章”與“簽字或蓋章”的約定已發(fā)生實質(zhì)性的差異,前者是二者兼?zhèn)?后者是二者居一,前者作為生效要件已不同于后者,把它作為合同生效條款寫入合同,就具有特別生效要件的實際意義,因而理應(yīng)得到司法裁判的認(rèn)可。而在《民法通則》中,當(dāng)?shù)?2條作出:“附條件的民事法律行為在符合所附條件時生效”的規(guī)定時,民事法律行為的成立與生效的區(qū)別就開始顯現(xiàn)了?！吨袊穹▽W(xué)在立法上,將合同的生效問題予以凸現(xiàn)的是1995年6月頒布的《中華人民共和國擔(dān)保法》,該法在對抵押合同的規(guī)定中,規(guī)定必須辦理抵押物登記的抵押合同自登記之日起生效?！ 『贤ǖ念C布,使合同成立與生效的概念與區(qū)別得以進(jìn)一步強化和明顯的界定。依照法律、法規(guī)的規(guī)定,有些合同需經(jīng)有關(guān)政府部門批準(zhǔn)或辦理登記手續(xù)?！?987年6月公布的《技術(shù)合同法》亦將批準(zhǔn)定為合同成立之要件,該法第10條規(guī)定:“按照國家規(guī)定需要經(jīng)過有關(guān)機關(guān)批準(zhǔn)的,自批準(zhǔn)時起成立?！ ⌒潞贤ㄔ诿魑贤闪⑴c生效的同時,對批準(zhǔn)、登記行為的法律效果的規(guī)定卻顯得模棱兩可。合同本是當(dāng)事人相互一致的意思表示,只要意思表示一致的事實存在,合同就當(dāng)然成立,要物合同或?qū)嵺`性合同,究其實質(zhì),不過是對一方意思表示形式的特別要求?！ 『贤纳t不然,它是合同取得法律上的強制力,因此它就不只是當(dāng)事人的意思,也當(dāng)然包含了國家的意志,包含了國家對當(dāng)事人行為的評判和取舍,法律不可能賦予違背其要求的合同以法律的強制力?！ 【痛丝磥?《涉外經(jīng)濟合同法》和《技術(shù)合同法》將批準(zhǔn)規(guī)定為合同成立要件實屬對合同成立與生效的區(qū)別不清,對批準(zhǔn)行為性質(zhì)的認(rèn)識不準(zhǔn)?！ ∽⑨? [1]載《中國法學(xué)》1997年4期,第41
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