關(guān)聯(lián)交易的法律規(guī)制與投資案例分析-預(yù)覽頁(yè)
【正文】 股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》第二章對(duì)關(guān)聯(lián)方進(jìn)行了詳細(xì)的界定。具有以下情形之一的法人，為上市公司的關(guān)聯(lián)法人：1．直接或者間接地控制上市公司的法人； 2．由前項(xiàng)所述法人直接或者間接控制的除上市公司及其控股子公司以外的法人。具有以下情形之一的自然人，為上市公司的關(guān)聯(lián)自然人：1．直接或者間接持有上市公司5%以上股份的自然人；2．上市公司董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員；3．直接或者間接地控制上市公司的法人的董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員；4．上述第2項(xiàng)所述人士的關(guān)系密切的家庭成員，包括配偶、父母、年滿18周歲的子女及其配偶、兄弟姐妹及其配偶，配偶的父母、兄弟姐妹，子女配偶的父母；5．在過(guò)去12個(gè)月內(nèi)或者根據(jù)相關(guān)協(xié)議安排在未來(lái)12個(gè)月內(nèi)，存在上述情形之一的；6．中國(guó)證監(jiān)會(huì)、證券交易所或者上市公司根據(jù)實(shí)質(zhì)重于形式的原則認(rèn)定的其他與上市公司有特殊關(guān)系，可能或者已經(jīng)造成上市公司對(duì)其利益傾斜的自然人。第一，兩者適用范圍不同。第二，披露范圍不同。具體要求包括關(guān)聯(lián)交易程序合法，價(jià)格公允，信息披露真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，不影響?yīng)毩⑿约俺掷m(xù)盈利能力，募投項(xiàng)目不會(huì)導(dǎo)致關(guān)聯(lián)交易增加。（二）程序合法《公司法》通過(guò)關(guān)聯(lián)交易回避等制度來(lái)維護(hù)關(guān)聯(lián)交易的公平，包括關(guān)聯(lián)股東回避制度和關(guān)聯(lián)董事回避制度。關(guān)聯(lián)董事回避制度《公司法》規(guī)定，上市公司董事與董事會(huì)會(huì)議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對(duì)該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。（三）定價(jià)公允《首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市管理辦法》第三十二條規(guī)定：“發(fā)行人應(yīng)完整披露關(guān)聯(lián)方關(guān)系并按重要性原則恰當(dāng)披露關(guān)聯(lián)交易。關(guān)聯(lián)交易價(jià)格公允，不存在通過(guò)關(guān)聯(lián)交易操縱利潤(rùn)的情形”。發(fā)行人的業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)獨(dú)立于控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)，與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)或者顯失公平的關(guān)聯(lián)交易”。與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)間不存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，以及嚴(yán)重影響公司獨(dú)立性或者顯失公允的關(guān)聯(lián)交易” 。因此，《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》推定關(guān)聯(lián)交易是不公平的，企業(yè)需要承擔(dān)證明責(zé)任，來(lái)論證關(guān)聯(lián)交易的公允性。根據(jù)現(xiàn)行法律法規(guī)，為證明關(guān)聯(lián)交易定價(jià)公允，需要由發(fā)行人及其獨(dú)立董事、保薦機(jī)構(gòu)和律師分別發(fā)表意見(jiàn)。上述各方的意見(jiàn)必須建立在詳細(xì)說(shuō)理的基礎(chǔ)上。（二）案例分析擬上市公司往往同時(shí)使用多種方法，從多個(gè)角度論證關(guān)聯(lián)交易的公允性。這一案例的特點(diǎn)在于，擬上市公司成飛集成的主營(yíng)業(yè)務(wù)是為關(guān)聯(lián)方一航成飛提高配套產(chǎn)品，即使上市后也將產(chǎn)生持續(xù)性關(guān)聯(lián)交易。如果擬上市公司的股東人數(shù)較少，且可達(dá)成一致協(xié)議，還可以采取由全體股東確認(rèn)的方式論證關(guān)聯(lián)交易的公允性。四、關(guān)聯(lián)交易被否案例的實(shí)證分析（一）總體分析截止2012年3月5日，證監(jiān)會(huì)最近兩年來(lái)累計(jì)公布了對(duì)80個(gè)融資項(xiàng)目（包括75個(gè)IPO和3個(gè)非公開(kāi)發(fā)行案例、2個(gè)發(fā)行股份購(gòu)買(mǎi)資產(chǎn)案例）的不予核準(zhǔn)決定及原因。證監(jiān)會(huì)在《關(guān)于不予核準(zhǔn)中礦資源勘探股份有限公司首次公開(kāi)發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市申請(qǐng)的決定》中指出，無(wú)法判斷關(guān)聯(lián)交易的公允性以及該公司是否具備直接面向市場(chǎng)獨(dú)立經(jīng)營(yíng)的能力。（二）案例分析關(guān)聯(lián)交易未履行相關(guān)程序因關(guān)聯(lián)交易未履行相關(guān)程序而被否的案例包括同力重工、玉龍鋼管。五、關(guān)聯(lián)交易的解決措施有保薦代表人將解決關(guān)聯(lián)交易的方式總結(jié)為 張國(guó)峰編著：《企業(yè)上市典型案例深度剖析——疑難問(wèn)題與解決對(duì)策》，法律出版社2010年版，第233234頁(yè)。
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